Департамент банковского аудита о необходимости проведения обязательного контроля операций некоммерческих организаций указанные в пункте 1.2 статьи 6 Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем...»

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации).

В пункте 3 статьи 50 ГК РФ сказано, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями (далее по тексту - НКО), могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов (пункт 1 статьи 116 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 6 статьи 116 ГК РФ правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с ГК РФ законами о потребительских кооперативах.

При этом, как справедливо отмечено Банком в тексте вопроса, в силу пункта 3 статьи 3 Закона № 7-ФЗ на потребительские кооперативы, товарищества собственников жилья, садоводческие, огороднические и дачные некоммерческие объединения граждан не распространяется действие данного Федерального закона. Деятельность рассматриваемой категории НКО регулируется нормами части первой ГК РФ, ЖК РФ (разделы V «Жилищные и жилищно-строительные кооперативы» и VI «Товарищество собственников жилья»), Законами № 3085-1, № 66-ФЗ, № 215-ФЗ и № 190-ФЗ.

Как справедливо отмечено Банком в тексте вопроса, в связи с изменениями, внесенными Законом № 110-ФЗ[1] в положения пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, начиная с 16.05.2014г. «Операция по получению некоммерческой организацией денежных средств и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, а равно по расходованию денежных средств и (или) иного имущества указанной организацией подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 100 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 100 000 рублей, или превышает ее».

Таким образом, с указанной даты законодателем расширен перечень подлежащих обязательному контролю в соответствии с требованиями Закона № 115-ФЗ операций НКО, и в него включены операции по расходованию денежных средств и (или) иного имущества НКО (далее по тексту – расходные операции НКО) в случае, если сумма такой операции равна или превышает 100 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 100 000 рублей, или превышает ее.

Законодатель не установил в Законе № 115-ФЗ специального определения НКО, используемого в целях применения законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. В содержании Закона № 115-ФЗ не усматривается зависимость применения установленных им требований от того, является ли НКО организациями, правовое положение, порядок создания, деятельности, реорганизации и ликвидации которых регулируется Законом № 7-ФЗ или нет.

Учитывая изложенное, консультанты приходят к выводу о том, что в буквальном понимании норм пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ операции потребительских кооперативов, товариществ собственников жилья, садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан подлежат обязательному контролю в соответствии с указанной нормой Закона № 115-ФЗ.

Одновременно считаем целесообразным обратить внимание Банка на следующее обстоятельство.

Норма пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ в редакции, действовавшей до 16.05.2014г., была введена на основании статьи 4 Закона № 121-ФЗ, в пояснительной записке в законопроекту которого (далее по тексту - Законопроект № 102766-6) указано, что «Настоящий проект Федерального закона (далее - проект) подготовлен с целью обеспечения открытости и публичности в деятельности некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента, и направлен на организацию должного общественного контроля за работой некоммерческих организаций, осуществляющих политическую деятельность на территории Российской Федерации и финансируемых из иностранных источников.

…..

Концепция проекта призвана обеспечить российское общество должными элементами контроля за деятельностью некоммерческих организаций, финансируемых из иностранных источников и преследующих при этом политические цели, в том числе в интересах своих финансовых доноров».

В литере «а» пункта 1 статьи 3 проекта Федерального закона № 428896-6 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»[2] (далее по тексту - Законопроект № 428896-6) по состоянию на 15.01.2014г., которая была внесена в ГД ФС РФ, был приведен следующий текст предлагаемой редакции пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ:

«Операция по получению некоммерческой организацией денежных средств и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, а равно по расходованию указанных денежных средств и (или) имущества, подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 100 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 100 000 рублей, или превышает ее».

В таком же изложении предлагаемая редакция пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ была утверждена в первом чтении Постановлением ГД ФС РФ от 28.02.2014г № 3883-6-ГД (литера «а» пункта 1 статьи 3 Законопроекта).

Однако, в пункте 2 статьи 1 Законопроекта № 428896-6, в редакции, утвержденной ГД ФС РФ во втором чтении (Постановление № 4169-6 ГД), текст пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ изложен следующим образом:

«Операция по получению некоммерческой организацией денежных средств и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства, а равно по расходованию денежных средств и (или) иного имущества указанной организацией подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую совершается данная операция, равна или превышает 100 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 100 000 рублей, или превышает ее».

Таким образом, определение «указанный» в окончательной, утвержденной ГД СФ РФ, редакции Законопроекта № 428896-6 с точки зрения построения (конструкции) формулировки относится уже не к денежным средствам и (или) иному имуществу, а непосредственно к НКО. «Перестановка» определения «указанный» привела к кардинальному изменению существа требований, устанавливаемых нормой пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.

Именно с такой формулировкой Законопроект № 428896-6 принят 29.04.2014г. ГД ФС РФ (Постановление № 4192-ГД), одобрен 29.04.2014г. СФ ФС РФ (Постановление № 143-СФ) и подписан Президентом РФ (Закон № 110-ФЗ).

Является ли изменение места расположения определения «указанный» в текстах рассмотренных редакций Законопроекта № 428896-6 и Закона № 110-ФЗ намеренным действием или технической ошибкой, однозначно сказать сложно.

Вместе с тем, принимая во внимание изначальную мотивацию (цель) введения в нормы статьи 6 Закона № 115-ФЗ пункта 1.2, можно предположить, что в данном случае имела место техническая ошибка, и законодатель намеревался включить в перечень операций, подлежащих обязательному контролю в соответствии с Законом № 115-ФЗ, операции НКО на сумму 100 000 рублей и свыше по расходованию денежных средств и (или) имущества, полученных от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства. В случае, если наше предположение верно, представляется, что техническая неточность в формулировках нормы пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ в ближайшем будущем будет устранена законодателем.

В настоящий момент во избежание негативных последствий, в частности, привлечения Банка к ответственности за неисполнение требований статьи 6 Закона № 115-ФЗ в текущей редакции, рекомендуем Банку в качестве подлежащих обязательному контролю на основании пункта 1.2 статьи 6 данного Закона расходных операций НКО рассматриваемых форм, признавать любые их расходные операции в сумме 100 000 рублей и свыше либо в иностранной валюте в сумме, эквивалентной 100 000 рублей, или превышающие ее.

Одновременно, на наш взгляд, Банку целесообразно получить разъяснение уполномоченного органа или регулятора о порядке применения пункта 1.2 статьи 6 Закона № 115-ФЗ с учетом «трансформации» формулировки данной нормы, произошедшей в течение периода обсуждения и рассмотрения Законопроекта № 428896-6.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. ЖК РФ – Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004г. № 188-ФЗ;

3. Закон № 3085-1 - Закон Российской Федерации от 19.06.1992г. № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации»;

4. Закон № 7-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 12.01.1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;

5. Закон № 66-ФЗ - Федеральный закон от 15.04.1998г. № 66-ФЗ «О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан»;

6. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

7. Закон № 215-ФЗ - Федеральный закон от 30.12.2004г. № 215-ФЗ «О жилищных накопительных кооперативах»;

8. Закон № 190-ФЗ - Федеральный закон от 18.07.2009г. № 190-ФЗ «О кредитной кооперации»;

9. Закон № 121-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 20.07.2012г. № 121-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования деятельности некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента»;

10. Закон № 110-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 05.05.2014г. № 110-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

11. Законопроект № 102766-6 - Проект Федерального закона № 102766-6 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части регулирования деятельности некоммерческих организаций, выполняющих функции иностранного агента»;

12. Законопроект № 428896-6 – Проект Федерального законна № 428896-6 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki