Главная / Консультации / Банковский аудит / Департамент банковского аудита о налоговом учете обязательный вступительный взнос для участия в торгах фондовой биржи ММВБ

Департамент банковского аудита о налоговом учете обязательный вступительный взнос для участия в торгах фондовой биржи ММВБ

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

29.05.2013

Вопрос

Банк, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг (имеется брокерская и дилерская лицензии), стал членом фондовой биржи ММВБ и обязан уплатить обязательный вступительный взнос для участия в торгах.
Правомерно ли учитывать в составе расходов по налогу на прибыль сумму уплаченного взноса?

Ответ

Мнение консультантов.

Банк вправе учесть уплачиваемый ЗАО ММВБ вступительный взнос, предоставляющий право допуска к торгам на фондовой бирже, в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 и пункта 1 статьи 299 НК РФ.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с частью 2 статьи 6 Закона № 395-1 кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами. Особенности деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг регулируются Законом № 39-ФЗ (статья 1 Закона № 39-ФЗ).

Согласно статье 2 Закона № 39-ФЗ «Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в главе 2 настоящего Федерального закона». В Главе 2 Закона № 39-ФЗ поименованы такие виды деятельности на рынке ценных бумаг, как брокерская, дилерская и депозитарная деятельность, а также деятельность по управлению ценными бумагами (статьи 3, 4, 7 и 5). Указанные виды деятельности профессиональные участники рынка ценных бумаг могут осуществлять как на организованном рынке ценных бумаг, так и вне его.

В силу пункта 1 и 2 статьи 11 Закона № 39-ФЗ организатором торговли на рынке ценных бумаг, отвечающим требованиям, установленным Главой 3 Закона № 39-ФЗ, признается фондовая биржа, деятельность которой может осуществляться юридическим лицом, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.

Согласно статье 12 Закона № 39-ФЗ «Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры, управляющие, лица, осуществляющие функции центрального контрагента, и Центральный банк Российской Федерации, а на торгах, на которых заключаются договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых являются валюта и (или) процентные ставки, также кредитные организации, действующие от своего имени и за свой счет.

…

Порядок допуска к участию в торгах и исключения из числа участников торгов определяется правилами, устанавливаемыми фондовой биржей».

Обязанность фондовой биржи утвердить правила допуска к участию в торгах на фондовой бирже закреплена в пункте 1 статьи 13 Закона № 39-ФЗ. Наряду с этим законодатель предоставил фондовой бирже право устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил. Об этом сказано в пункте 4 статьи 13 Закона № 39-ФЗ.

В соответствии с закрепленной пунктом 1 статьи 13 Закона № 39-ФЗ обязанностью Совет директоров ЗАО ММВБ 26.10.2012г. (протокол № 8) утвердил Правила[1] допуска к участию в торгах[2] ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», согласно пункту 2 статьи 03.02 которых участник торгов обязан уплатить вступительный взнос[3]. В случае неуплаты вступительного взноса участником торгов последний может быть исключен из состава участников торгов фондовой биржи ММВБ (подпункт «а» пункта 1 статьи 03.06.)

Таким образом, осуществление Банком операций на организованном рынке ценных бумаг, то есть через фондовую биржу, возможно только при выполнении определенных ею правил, в том числе обязанности по уплате вступительного взноса.

Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль признается полученная налогоплательщиком - российской организацией, не являющейся участником консолидированной группы налогоплательщиков, прибыль, то есть полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с Главой 25 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что:

«В целях настоящей главы налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса)» (абзац первый);

«Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком» (абзац второй);

«Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме» (абзац третий);

«Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода» (абзац четвертый).

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы (пункт 2 статьи 252 НК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся, в том числе, «взносы, вклады и иные обязательные платежи, уплачиваемые некоммерческим[4] организациям, если уплата таких взносов, вкладов и иных обязательных платежей является условием для осуществления деятельности налогоплательщиками - плательщиками таких взносов, вкладов или иных обязательных платежей» (подпункт 29).

Таким образом, в перечне расходов, приведенном в пункте 1 статьи 264 НК РФ, прямо поименованы только взносы, уплачиваемые некоммерческим организациям, к которым фондовая биржа ММВБ не относится, поскольку создана в форме закрытого акционерного общества.

Однако, перечень прочих расходов, связанных с производством и реализацией носит открытый характер, так как подпунктом 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ к ним отнесены «другие расходы, связанные с производством и (или) реализацией».

К тому же, расходы на уплату взносов коммерческим организациям, необходимых для осуществления деятельности налогоплательщиками - плательщиками таких взносов, также прямо не поименованы и в перечне расходов, не учитываемых в целях налогообложения, закрепленном в статье 270 НК РФ. Пунктом 40 статьи 270 НК РФ к таким расходам отнесены взносы, вклады и иные обязательные платежи, уплачиваемые некоммерческим организациям и международным организациям, кроме указанных в подпунктах 29 и 30[5] пункта 1 статьи 264 НК РФ.

Пунктом 49 статьи 270 НК РФ законодатель придал также открытый характер перечню расходов, не учитываемых при налогообложении, но при этом установил, что к указанным расходам относятся «иные расходы, не соответствующие критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 настоящего Кодекса».

На наш взгляд, рассматриваемые расходы соответствуют критериям, указанным в пункте 1 статьи 252 НК РФ, поскольку являются обоснованными, то есть экономически оправданными, производимыми для осуществления деятельности, направленной на получение дохода, и, как мы полагаем, будут документально подтверждены в установленном порядке.

По мнению консультантов, исходя из приведенных выше правил допуска к участию в торгах на фондовой бирже и положений статей 247, 252, 264 и 270 НК РФ, Банк вправе учесть уплачиваемый ЗАО ММВБ вступительный взнос, предоставляющий право допуска к торгам на фондовой бирже, в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ.

Более того, поскольку, как указано в тексте вопроса, Банк является профессиональным участником рынка ценных бумаг, он в соответствии с пунктом 14 статьи 274 НК РФ определяет налоговую базу с учетом положений статей 298 «Особенности определения доходов профессиональных участников рынка ценных бумаг» и 299 «Особенности определения расходов профессиональных участников рынка ценных бумаг» НК РФ.

Иными словами, для профессиональных участников рынка ценных бумаг установлены специальные нормы по составу затрат, которые отличаются от общеустановленных и согласно статье 299 НК РФ, профессиональные участники рынка ценных бумаг имеют право уменьшать налоговую базу на целый ряд специфических затрат, связанных с их деятельностью. Так, согласно статье 299 НК РФ:

«К расходам профессиональных участников рынка ценных бумаг, кроме расходов, указанных в статьях 254 - 269 настоящего Кодекса (с учетом ограничений, предусмотренных законодательством Российской Федерации о рынке ценных бумаг), относятся, в частности:

1) расходы в виде взносов организаторам торговли и иным организациям (в том числе в соответствии с законодательством Российской Федерации некоммерческим организациям), имеющим соответствующую лицензию;

…

7) другие расходы, непосредственно связанные с деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг».

Наряду с этим, консультанты не могут исключить вероятности того, что налоговые органы при проведении контрольных мероприятий будут придерживаться позиции, отличной от нашей, в том числе, например, аналогичной изложенной в Письме Минфина РФ от 02.08.2007г. № 03-03-06/1/536[6]

Документы и литература.

НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
Закон № 7-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 12.01.1996г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»;
Закон № 2383-1 - Закон Российской Федерации от 20.02.1992г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»;
Правила допуска к участию в торгах ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» - Правила допуска к участию в торгах ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», утвержденные Советом директоров ЗАО ММВБ 26.10.2012г. (протокол № 8) (размещены на сайте ЗАО «Фондовая биржа ММВБ»).

[1] http://fs.rts.micex.ru/files/256.

[2] «Под допуском к участию в торгах в целях настоящих Правил допуска понимается предоставление Биржей возможности Участникам торгов объявлять (подавать в Систему торгов) заявки с целью заключения сделок, а также заключать сделки на основании поданных заявок в выбранных Секторах рынка (в соответствующих режимах торгов), Режимах допуска (для Сектора рынка Classica), при условии выполнения Участниками торгов требований, предусмотренных настоящими Правилами допуска и Правилами торгов» (пункт 1 статьи 05.01).

[3] «Вступительный взнос уплачивается Участниками торгов единовременно и возврату не подлежит. Размер и порядок уплаты вступительного взноса устанавливается Биржей. Информация о размере и порядке уплаты Вступительного взноса размещается через представительство Биржи в сети Интернет» (пункт 1 статьи 04.01).

«Участник торгов обязан уплатить Вступительный взнос в полном объеме на основании счета, выставленного Биржей, в течение одного календарного месяца со дня включения его в состав Участников торгов, если иное не установлено решением Биржи» (пункт 3 статьи 04.01).

[4] «Некоммерческой организацией является организация, не имеющая в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющая полученную прибыль между участниками» (статья 2 Закона № 7-ФЗ).

[5] «взносы, уплачиваемые международным организациям и организациям, предоставляющим платежные системы и электронные системы передачи информации, если уплата таких взносов является обязательным условием для осуществления деятельности налогоплательщиками - плательщиками таких взносов или является условием предоставления международной организацией услуг, необходимых для ведения налогоплательщиком - плательщиком таких взносов указанной деятельности» (подпункт 30 статьи 264 НК РФ).

[6] «Вопрос: Организация приобрела статус участника торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, и уплатила обязательный вступительный взнос. Правомерно ли учитывать в составе расходов по налогу на прибыль сумму уплаченного взноса?».

«Ответ:

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу учета вступительных взносов для целей налогообложения прибыли организаций и сообщает следующее.

Фондовая биржа создана в форме некоммерческого партнерства.

В соответствии с положениями ст. 12 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Федеральный закон N 39-ФЗ) участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.

Пунктом 3 ст. 11 Федерального закона N 39-ФЗ установлено, что членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. При этом порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется такой фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов.

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 251 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) вступительные и членские взносы, поступившие некоммерческому партнерству (фондовой бирже), являются целевыми поступлениями и в доходах для целей налогообложения прибыли организаций не учитываются.

В соответствии с п. 40 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде взносов, вкладов и иных обязательных платежей, уплачиваемых некоммерческим организациям и международным организациям, кроме указанных в пп. 29 и 30 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Согласно пп. 29 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся взносы, вклады и иные обязательные платежи, уплачиваемые некоммерческим организациям, если уплата таких взносов, вкладов и иных обязательных платежей является условием для осуществления деятельности налогоплательщиками - плательщиками таких взносов, вкладов или иных обязательных платежей.

Обращаем внимание на то, что положения пп. 29 п. 1 ст. 264 НК РФ применимы в случае, когда обязанность уплаты взносов, вкладов и иных обязательных платежей некоммерческим организациям установлена законодательством Российской Федерации.

Таким образом, организация-участник, являющаяся членом фондовой биржи и профессиональным участником рынка ценных бумаг, не вправе отнести к расходам для целей налогообложения прибыли организаций расходы в виде вступительных взносов.

В соответствии с положениями ст. 19 Закона Российской Федерации от 20.02.1992 N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" (далее - Закон N 2383-1) участниками биржевой торговли в целях настоящего Закона являются члены биржи, постоянные и разовые посетители.

Посетители биржевых торгов участвуют в биржевой торговле с учетом ограничений, предусмотренных ст. 21 Закона N 2383-1.

Пунктом 1 ст. 21 Закона N 2383-1 установлено, что под посетителями биржевых торгов в целях Закона N 2383-1 понимаются юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок.

Согласно положениям ст. 17 Закона N 2383-1 в уставе биржи должны быть определены, в частности, права и обязанности членов биржи и других участников биржевой торговли.

Таким образом, в случае если при получении допуска к биржевым торгам фондовой биржей предусмотрена обязательная плата за участие в биржевых торгах, то такая плата, по нашему мнению, может быть отнесена к расходам для целей налогообложения прибыли организаций».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел