Департамент банковского аудита о классификации услуги по обслуживанию самолетов, необходимости составления паспорта сделки, порядке оформления ведомости банковского контроля

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В свою очередь, в соответствии с пунктом 1 статьи 55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Представительство не является юридическим лицом, оно действует на основании положения, утвержденного создавшим его юридическим лицом. Об этом сказано в пункте 3 статьи 55 ГК РФ.

Последняя норма разъяснена в пункте 20 Постановления № 6/8, согласно которому «При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица».

В целях законодательства о валютном регулировании и валютном контроле юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также их представительства и иные подразделения, в том числе находящиеся за пределами Российской Федерации, признаются резидентами (подпункт «в» пункта 6 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ).

В силу подпункта «а» пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ использование резидентом валютных ценностей, в том числе иностранной валюты, в качестве средства платежа признается валютной операцией.

Таким образом, оплата авиакомпанией или ее представительством комиссий по Договору, заключенному представительством, является валютной операцией.

В целях обеспечения учета и отчетности по валютным операциям, а также осуществления валютного контроля резиденты при осуществлении валютных операций оформляют в уполномоченных банках паспорта сделки (далее по тексту – ПС).

Порядок оформления ПС установлен Разделом II Инструкции № 138-И, требования которого распространяются, в том числе, на договоры (контракты, соглашения, предварительные договоры, предложения о заключении таких договоров (соглашений), содержащие все существенные условия договора (оферта, публичная оферта), заключенные между резидентами и нерезидентами, проекты договоров (контрактов, соглашений), которые предусматривают осуществление валютных операций, связанных с расчетами через счета резидентов, открытые в уполномоченных банках, и (или) через счета резидентов, открытые в банках-нерезидентах (пункт 5.1 Инструкции № 138-И):

- предусматривающие продажу (приобретение) и (или) оказание услуг, связанных с продажей (приобретением) на территории Российской Федерации (за пределами территории Российской Федерации) горюче-смазочных материалов (бункерного топлива), продовольствия, материально-технических запасов и иных товаров (за исключением запасных частей и оборудования), необходимых для обеспечения эксплуатации и технического обслуживания транспортных средств независимо от их вида и назначения в пути следования или в пунктах промежуточной остановки либо стоянки (подпункт 5.1.2);

- договоры, в том числе агентские договоры, договоры комиссии, договоры поручения, за исключением договоров, указанных в подпунктах 5.1.1, 5.1.2 и 5.1.4 пункта 5.1, предусматривающие выполнение работ, оказание услуг, передачу информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них (подпункт 5.1.3).

В силу пункта 5.2 Инструкции № 138-И требования об оформлении ПС распространяются на контракты (кредитные договоры), сумма обязательств по которым равна или превышает в эквиваленте 50 тыс. долларов США[1].

По операциям, не удовлетворяющим критериям пунктов 5.1 и 5.2 Инструкции № 138-И, ПС не оформляется.

Порядок оформления ПС и особенности представления резидентами документов и информации при осуществлении валютных операций через счета резидента в банке-нерезиденте установлен Главой 11 Инструкции № 138-И, в соответствии с которой:

- в случае осуществления всех валютных операций, связанных с расчетами по контракту (кредитному договору), через счета резидента, открытые в банке-нерезиденте, резидент оформляет ПС в территориальном учреждении Банка России, которое выполняет функции уполномоченного банка, в том числе функции банка ПС (пункт 11.1);

- в случае осуществления части валютных операций, связанных с расчетами по контракту (кредитному договору), через счета резидента, открытые в банке-нерезиденте, резидент оформляет ПС в уполномоченном банке, через расчетные счета в котором осуществляется другая часть валютных операций, связанных с расчетами по контракту (кредитному договору) (пункт 11.2).

При этом пунктом 11.10 Инструкции № 138-И установлено правило, согласно которому в случае осуществления валютных операций, связанных с расчетами по контракту (кредитному договору) через счета резидента, открытые в банке-нерезиденте, когда в соответствии с пунктом 11.2 Инструкции № 138-И банком ПС является уполномоченный банк, резидент в срок не позднее 30 рабочих дней после месяца, в котором были осуществлены такие валютные операции, представляет в банк ПС справку о валютных операциях с приложением к ней копий выписок из счета, подтверждающих осуществление указанных в ней валютных операций по контракту (кредитному договору), а при исполнении обязательств по контракту (кредитному договору), по которому оформлен ПС, способом, отличным от расчетов, резидент представляет в банк ПС справку о подтверждающих документах и подтверждающие документы в порядке, установленном Главой 9 Инструкции № 138-И.

В соответствии с требованиями пункта 10.1 Инструкции № 138-И в отношении контракта (кредитного договора), исполнение обязательств по которому предусматривает оформление ПС, банк ПС формирует и ведет в электронном виде ведомость банковского контроля (далее по тексту – ВБК) в порядке, установленном Приложениями 6 и 7 к Инструкции № 138-И.

Формирование и ведение ВБК осуществляется банком ПС на основании таких документов, как ПС, справка о валютных операциях, справка о подтверждающих документах и других документов, перечисленных в пункте 10.2 Инструкции № 138-И. Так, согласно пункту 3 Приложения 6 к Инструкции № 138-И, устанавливающего порядок формирования ВБК по контракту, Раздел II «Сведения о платежах» ВБК формируется из данных по валютным операциям, подлежащих хранению уполномоченными банками в соответствии с Главой 4 Инструкции № 138-И, а также дополнительной информации, содержащейся в справках о валютных операциях, и иных имеющихся в распоряжении банка ПС документов и информации, связанных с проведением резидентом валютных операций по контракту.

В соответствии с пунктом 10.5 Инструкции № 138-И в ВБК по контракту (кредитному договору), по которому ПС оформлен при проведении валютной операции либо исполнении обязательств способом, отличным от расчетов, в результате которой (которого) сумма обязательств по контракту (кредитному договору) стала равна или превысила в эквиваленте 50 тыс. долларов США, информация об исполнении обязательств, произошедшем до оформления ПС по такому контракту (кредитному договору), не вносится банком ПС в формируемую по нему ВБК. Отсюда косвенно следует, что если в условиях договора прямо не прописана сумма обязательств по этому договору, то ПС оформляется только после того, как сумма фактически исполненных обязательств достигнет или превысит установленный предел в 50 тыс. долларов США.

Из изложенного следует, что:

· в соответствии с действующим гражданским законодательством представительство заключает договоры и осуществляет оплату счетов от имени юридического лица, учредившего это представительство;

· в целях валютного законодательства представительство юридического лица – резидента, расположенное за пределами территории Российской Федерации, также является резидентом;

· по договорам, заключенным резидентом с нерезидентом, об оказании услуг, поставке топлива и материалов для обеспечения эксплуатации и технического обслуживания транспортных средств, в том числе самолетов, сумма обязательств по которым составляет в эквиваленте не менее 50 тыс. долларов США, оформляется ПС:

- в территориальном управлении Банка России, если все расчеты осуществляются только через счета резидента, в том числе представительства компании-резидента, в банке-нерезиденте;

- в уполномоченном банке, через счета в котором осуществляется часть расчетов.

В целях ведения учета и отчетности по валютным операциям, им присваиваются коды в соответствии с перечнем валютных и иных операций резидентов и нерезидентов, приведенным в Приложении 2 к Инструкции № 138-И (далее по тексту – Перечень). Перечнем предусмотрены, в частности, следующие коды для валютных операций резидентов:

При этом коды видов операций группы 23 Перечня используются в случае, если сумма перевода включает одновременно стоимость товаров и стоимость услуг, и (или) работ, и (или) информации, и (или) результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, в частности, по договорам (контрактам), указанным в подпункте 5.1.2 пункта 5.1 Инструкции № 138-И, которые признаются договорами (контрактами) смешанного типа.

Кроме того, перечнем предусмотрены коды видов неторговых операций (группа 70 «Неторговые операции»), к которым, в частности, относятся расчеты, связанные с уплатой:

- налогов, пошлин и сборов;

- пенсий, пособий, иных социальных выплат;

- заработной платы и других видов оплаты труда;

- страхового возмещения по договорам страхования и перестрахования;

а также с оказанием безвозмездной помощи, оказанием благотворительной помощи, сбором пожертвований и осуществлением иных аналогичных платежей.

Инструкция № 138-И не содержит толкования понятий «торговые» и «неторговые» операции. Однако, проанализировав перечень операций этого кода, можно сделать вывод, что под «неторговыми» операциями регулятор понимает валютные операции, которые совершаются не в связи с реализацией товаров, работ, услуг по коммерческим контрактам между организациями, а в связи с договорами других типов (трудовыми, страховыми) или по требованию законодательства.

Из текста вопроса и представленного Договора следует, что представительство авиакомпании-резидента, расположенное в другом государстве, заключило договор[2], по которому обязуется уплачивать следующие тарифы и сборы за обслуживание в аэропорту, а именно за:

- посадку и взлет (в зависимости от характеристики и времени суток);

- техническое обслуживание (в зависимости от взлетной массы);

- обеспечение безопасности перевозок;

- обеспечение безопасности пассажиров;

- метеообеспечение полетов;

- информационно-консультационное обслуживание экипажа;

- обеспечение авиа-горюче-смазочными материалами (далее по тексту – ГСМ);

- пользование трапом;

- обслуживание пассажиров;

- обслуживание багажа;

- другие услуги.

Расчеты по договору осуществляется по системе предоплаты, которую осуществляет либо авиакомпания (как понимают консультанты, со счетов, открытых в Банке), либо ее представительство (со счетов, открытых в банке-нерезиденте). В предоставленных консультантам извлечениях из Договора отсутствуют данные, на основании которых можно сделать выводы о полной сумме обязательств по Договору.

Ни в тексте вопроса, ни в Договоре не указано, на территории какой страны будут оказываться услуги по этому Договору. Учитывая, что, как указано в пункте 5.1.1 Договора, речь идет о Ташкентском представительстве авиакомпании, можно предположить, что услуги будут оказываться в аэропортах Республики Узбекистан.

Не располагая знаниями о законодательных актах Республики Узбекистан в области воздушных перевозок, полагаем правомерным провести аналогию с российским законодательством в этой области, поскольку тарифы и сборы, поименованные в Договоре, в целом, соответствуют перечню аэропортовых сборов и тарифов за наземное обслуживание в аэропортах, установленному Приложением 1 к Приказу № 241.

В отношении валютных операций, связанных с оплатой аэропортовых сборов в аэропортах Российской Федерации, специалисты Банка России в Письме от 01.06.2006г. № 12-1-5/1219 «По отдельным вопросам применения Инструкции № 117-И[3] и Положения № 258-П» разъяснили следующее (ответ на вопрос 2):

«В соответствии с законодательством Российской Федерации (Воздушным кодексом Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации) аэропортовые, аэронавигационные и прочие сборы с воздушных судов в аэропортах Российской Федерации: сбор за взлет-посадку, сбор за сверхнормативную стоянку, сбор за обеспечение авиационной безопасности, сбор за пользование аэровокзалом, сбор за метеообслуживание, являются регулируемыми сборами, размеры, порядок взимания и использования которых устанавливаются уполномоченными федеральными органами исполнительной власти (Приказ Министерства транспорта Российской Федерации от 02.10.2000 N 110 "Об аэронавигационных и аэропортовых сборах, тарифах за обслуживание воздушных судов эксплуатантов Российской Федерации в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации").

По своей сути указанные аэропортовые сборы являются устанавливаемыми государством обязательными платежами (как, например, налоги, пошлины, иные сборы), взимание которых осуществляется администрациями аэропортов на основании нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. Учитывая изложенное, полагаем, что валютные операции, связанные с уплатой нерезидентами этих сборов администрациям аэропортов Российской Федерации, можно классифицировать как неторговые операции, на которые требования главы 3[4] Инструкции N 117-И не распространяются»

Иными словами, на основании норм законодательства Российской Федерации в области воздушных перевозок в 2006 году специалистами регулятора проведена аналогия между такими платежами, как налоги, пошлины, иные сборы, отражаемыми в целях валютного контроля по коду 70, и аэропортовыми сборами, на основании чего сделаны выводы, что:

- валютная операция, состоящая в оплате аэропортовых сборов, является неторговой операцией;

- ПС по таким операциям не оформляется.

Однако, на наш взгляд, аналогия между аэропортовыми сборами (в толковании действующего российского законодательства) и налогами, пошлинами и другими аналогичными платежами не вполне оправдана. Наше мнение основано на следующем.

В силу пункта 1 статьи 4 и статьи 6 Закона № 147-ФЗ услуги в аэропортах относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий, которая регулируется, в том числе ценовыми методами, осуществляемыми посредством определения (установления) цен (тарифов) или их предельного уровня. Так, основная часть услуг, за оказание которых взимаются аэропортовые сборы и сборы за наземное обслуживание, входит в Перечень услуг субъектов естественных монополий в аэропортах, цены (тарифы, сборы) на которые регулируются государством (утвержден Постановлением № 293).

В соответствии с пунктом 1 статьи 64 ВК РФ оказание услуг в области гражданской авиации осуществляется на платной основе (тарифы, сборы), если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. При этом статьей 64 ВК РФ также установлено, что:

- Перечень тарифов на услуги в области гражданской авиации и сборов за данные услуги, правила формирования указанных тарифов и сборов, правила взимания рассчитанной на основе указанных тарифов и сборов платы за услуги в области гражданской авиации устанавливаются уполномоченным органом в области гражданской авиации (пункт 2);

- тарифы на относящиеся к сфере естественной монополии услуги в области гражданской авиации и ставки сборов за данные услуги устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях (пункт 3).

Указанный в пункте 2 статьи 64 ВК РФ Перечень тарифов установлен Приложением 1 к Приказу № 241, в соответствии с которым:

- аэронавигационные и аэропортовые сборы, тарифы за наземное обслуживание устанавливаются и взимаются за обслуживание воздушных судов в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации, осуществляемое организациями независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности (далее по тексту - организации ГА), на основании сертификатов и лицензий, выданных в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 1.3);

- ставки аэропортовых сборов и тарифы за наземное обслуживание устанавливаются для каждой организации ГА и для каждого аэропорта (сооружения аэропорта) отдельно (пункт 1.9);

- ставки аэронавигационных и аэропортовых сборов, тарифы за наземное обслуживание, цены на материально-технические ресурсы, а также понижающие коэффициенты, применяемые организациями ГА в соответствии с пунктами 2 и 8 Правил взимания рассчитанной на основе тарифов и сборов платы за обслуживание воздушных судов в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации, регистрируются и/или публикуются в порядке, установленном законодательством Российской Федерации (пункт 1.10);

- организации ГА, осуществляющие обслуживание воздушных судов потребителей в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации, обеспечивают формирование ставок сбора за аэронавигационное обслуживание, ставок аэропортовых сборов и тарифов за наземное обслуживание и цен на материально-технические ресурсы (пункт 1.11);

- в случае, если обслуживание воздушных судов в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации обеспечивается двумя и более организациями ГА, аэронавигационные, аэропортовые сборы и тарифы за наземное обслуживание воздушных судов устанавливаются для каждой организации ГА отдельно - за предоставление соответствующих услуг (мероприятий) (пункт 1.12);

- аэронавигационные и аэропортовые сборы, тарифы за наземное обслуживание взимаются только за предоставляемые потребителям услуги или операции (пункт 1.13).

Таким образом, аэропортовые сборы и тарифы за наземное обслуживание, действительно, являются регулируемыми, их размеры и порядок взимания утверждается уполномоченными федеральными органами исполнительной власти. Вместе с тем, экономическая суть этих сборов – это плата за услуги, оказываемые организацией ГА (юридическим лицом любой организационно-правовой формы и формы собственности) в аэропорту, причем величина этой платы устанавливается индивидуально для каждой организации ГА, которая самостоятельно обеспечивает формирование ставок тарифов и сборов. Отношения между организацией ГА и авиаперевозчиком, в сущности – это коммерческие отношения между двумя юридическими лицами. При этом регулирование со стороны государства осуществляется в целях ограничения возможных злоупотреблений со стороны монополиста, каковым и является организация ГА, а также ввиду высокой общественной значимости оказываемых этими организациями услуг.

Поэтому, на наш взгляд, аналогия с налогами и сборами, взимаемыми государством не в коммерческих целях, а в связи с осуществлением его полномочий, в данном случае некорректна.

Предполагая, что законодательство Республики Узбекистан в области воздушных перевозок в целом близко к Российскому Законодательству, консультанты приходят к выводу, что валютные операции, заключающиеся в оплате тарифов и сборов по Договору, не относятся к неторговым операция (группа кодов 70). Коммерческая суть отношений между авиаперевозчиком и его контрагентом (в терминах Договора - «обслуживающая организация») подтверждается также самим наличием Договора между ними, что свидетельствует о том, что такое обслуживание осуществляется не государственным учреждением и не исключительно на основании законов и других нормативных актов.

На наш взгляд, наиболее подходящими в рассматриваемом случае являются коды 21 и 23 (если оплачиваются, в том числе, ГСМ).

Соответственно, по нашему мнению, Договор соответствует условиям пунктов 5.1.2 и 5.1.3 Инструкции № 138-И и потому наличие или отсутствие обязанности оформления ПС по рассматриваемому Договору зависит от суммы обязательств по нему. Так, если сумма обязательств превысит 50 тыс. долларов США, то возникает обязанность оформить ПС в соответствии с требованиями пунктов 5.1 и 5.2 Инструкции № 138-И.

Выбор банка ПС (территориальное управление Банка России или Банк) зависит от того, через какие счета будет осуществляться оплата услуг и материалов по контракту. Если оплата частично будет осуществляться со счетов авиакомпании, открытых в Банке, то банком ПС будет выступать Банк. При этом, по нашему мнению, в ВБК Банк должен указывать сведения обо всех валютных операциях, проведенных клиентом, в том числе через счета представительства в банке-нерезиденте. Наше мнение основано на следующем.

Целью оформления ПС и ведения ВБК является учет валютных операций, обеспечение исполнения уполномоченным банком функций агента валютного контроля, в связи с чем, как представляется консультантам, не должна возникать ситуация, при которой часть валютных операций резидента не будет учтена в ВБК в принципе, а общая сумма платежей, отраженных в ВБК, не будет соответствовать сумме, на которую предоставлены подтверждающие документы. На наш взгляд, именно поэтому пунктом 10.2 Инструкции № 138-И установлена обязанность резидента предоставить в банк ПС справку о валютных операциях, осуществленных через счета в банке-нерезиденте, а также другие подтверждающие документы, в частности выписки по счетам в таком банке. При этом записи в ВБК совершаются, в том числе, на основе таких документов.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. ВК РФ - Воздушный кодекс Российской Федерации от 19.03.1997г. № 60-ФЗ;

3. Закон № 147-ФЗ - Федеральный закон от 17.08.1995г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях»;

4. Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;

5. Постановление № 293 - Постановление Правительства Российской Федерации от 23.04.2008г. № 293 «О государственном регулировании цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах, портах, аэропортах и услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей»;

6. Приказ № 241 - Приказ Министерства транспорта Российской Федерации от 17.07.2012г. № 241 «Об аэронавигационных и аэропортовых сборах, тарифах за обслуживание воздушных судов в аэропортах и воздушном пространстве Российской Федерации»;

7. Положение № 258-П – Положение Банка России от 01.06.2004г. № 258-П «О порядке представления резидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации, связанных с проведением валютных операций с нерезидентами по внешнеторговым сделкам, и осуществления уполномоченными банками контроля за проведением валютных операций» (утратила силу с 01.10.2012г.);

8. Инструкция № 117-И – Инструкция Банка России от 15.06.2004г. № 117-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок» (утратила силу с 01.10.2012г.);

9. Инструкция № 138-И – Инструкция Банка России от 04.06.2012г. № 138-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации, связанных с проведением валютных операций, порядке оформления паспортов сделок, а также порядке учета уполномоченными банками валютных операций и контроля за их проведением»;

10. Постановление № 6/8 - Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki