Делегирование полномочий подписи документов валютного контроля лицам, исполняющим трудовые функции на основании договора о предоставлении персонала

Мнение консультантов.

Принятые Банком по договору о предоставлении труда работников лица не могут считаться «своими сотрудниками» в контексте Инструкции № 181-И, и назначение  ответственного сотрудника, имеющего право совершать от имени уполномоченного банка как агента валютного контроля действия по валютному контролю, из числа таких лиц будет противоречить требованиям действующего законодательства.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии со статьей 18.1 Закона № 1032-1 под деятельностью по предоставлению труда работников (персонала) понимается направление временно работодателем (далее также - направляющая сторона) своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями данных работников (далее также - принимающая сторона), для выполнения данными работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны (пункт 1). Договор о предоставлении труда работников (персонала) является договором, по которому исполнитель направляет временно своих работников с их согласия к заказчику для выполнения этими работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем заказчика, а заказчик обязуется оплатить услуги по предоставлению труда работников (персонала) и использовать труд направленных к нему работников в соответствии с трудовыми функциями, определенными трудовыми договорами, заключенными этими работниками с исполнителем (пункт 2).

При этом в силу пункта 3 статьи 18.1 Закона № 1032-1 осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала) вправе:

- частные агентства занятости^[1] (подпункт 1);

- другие юридические лица, в том числе иностранные юридические лица и их аффилированные лица (за исключением физических лиц), на условиях и в порядке, которые установлены федеральным законом, в случаях, если работники с их согласия направляются временно к (подпункт 2):

юридическому лицу, являющемуся аффилированным лицом по отношению к направляющей стороне;

юридическому лицу, являющемуся акционерным обществом, если направляющая сторона является стороной акционерного соглашения об осуществлении прав, удостоверенных акциями такого акционерного общества;

юридическому лицу, являющемуся стороной акционерного соглашения с направляющей стороной.

Направление работников для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) не допускается в целях, указанных в пунктах 12 и 13 статьи 18.1 Закона № 1032-1, в частности для замещения отдельных должностей в соответствии со штатным расписанием принимающей стороны, если наличие работников, замещающих соответствующие должности, является условием получения принимающей стороной лицензии или иного специального разрешения на осуществление определенного вида деятельности, условием членства в саморегулируемой организации или выдачи саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (подпункт 3 пункта 13).

 Федеральными законами могут быть установлены дополнительные ограничения на направление работников для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) (пункт 14 статьи 18.1 Закона № 1032-1). Особенности регулирования труда работников, направленных для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала), устанавливаются ТК РФ (пункт 4 статьи 18.1 Закона № 1032-1).

Согласно нормам ТК РФ под работником понимается физическое лицо, вступившее в трудовые отношения с работодателем. Работодатель - физическое лицо либо юридическое лицо (организация), вступившее в трудовые отношения с работником. В случаях, предусмотренных федеральными законами, в качестве работодателя может выступать иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры^[2]. Работник и работодатель являются сторонами трудовых отношений (статья 20 ТК РФ).

Особенности регулирования труда работников, направленных временно работодателем к другим физическим лицам или юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала), устанавливаются главой 53.1 ТК РФ (статья 56.1 ТК РФ), согласно которой:

- частное агентство занятости или другое юридическое лицо, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации о занятости населения в Российской Федерации вправе осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала), в целях осуществления такой деятельности имеют право в случаях, на условиях и в порядке, которые установлены настоящей главой, направлять временно своих работников с их согласия к физическому лицу или юридическому лицу, не являющимся работодателями данных работников (далее также - принимающая сторона), для выполнения работниками определенных их трудовыми договорами трудовых функций в интересах, под управлением и контролем указанных физического лица или юридического лица (статья 341.1 ТК РФ);

- частное агентство занятости заключает со своими работниками, направляемыми временно для работы по договору о предоставлении труда работников (персонала), трудовой договор с включением в него условия о выполнении работником по распоряжению работодателя определенной трудовым договором трудовой функции в интересах, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателями по этому трудовому договору. Частное агентство занятости и работник заключают дополнительное соглашение к трудовому договору с указанием сведений о принимающей стороне, включающих наименование принимающей стороны, идентификационный номер налогоплательщика принимающей стороны, а также сведений о месте и дате заключения, номере и сроке действия договора о предоставлении труда работников (персонала). Дополнительные соглашения являются неотъемлемой частью трудового договора, заключаются в письменной форме, составляются в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (части первая, пятая, седьмая статьи 341.2 ТК РФ);

- частное агентство занятости имеет право заключать с работником указанный трудовой договор в случаях направления его временно для работы у юридического лица (принимающая сторона) в следующих целях (часть вторая статьи 341.2 ТК РФ):

для временного исполнения обязанностей отсутствующих работников, за которыми в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовыми договорами сохраняется место работы;

для проведения работ, связанных с заведомо временным (до девяти месяцев) расширением производства или объема оказываемых услуг;

- при направлении работника для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала) трудовые отношения между этим работником и частным агентством занятости не прекращаются, а трудовые отношения между этим работником и принимающей стороной не возникают (часть четвертая статьи 341.2 ТК РФ);

- частное агентство занятости обязано осуществлять контроль за соответствием фактического использования принимающей стороной труда направленных работников трудовым функциям, определенным трудовыми договорами этих работников, а также за соблюдением принимающей стороной норм трудового права. Принимающая сторона не вправе препятствовать частному агентству занятости в осуществлении указанного контроля (часть десятая статьи 341.2 ТК РФ);

- по обязательствам работодателя, вытекающим из трудовых отношений с работниками, направленными временно для работы у принимающей стороны по договору о предоставлении труда работников (персонала), в том числе по обязательствам по выплате заработной платы и иных сумм, причитающихся работнику, по уплате денежной компенсации за нарушение работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, субсидиарную ответственность несет принимающая сторона (статья 341.5 ТК РФ).

Таким образом, по договору о предоставлении труда работников, так называемому аутстаффингу, направляющая сторона оказывает услугу принимающей стороне по предоставлению своего персонала (работников) для выполнения трудовой функции в интересах, под управлением и контролем, в частности, юридического лица, которое не является работодателем физического лица. Между этим работником и принимающей стороной трудовых отношений не возникает. Указанные работники не могут считаться работниками принимающей стороны.

Согласно части 3 статьи 22 Закона № 173-ФЗ уполномоченные банки^[3] являются агентами валютного контроля. Контроль за осуществлением валютных операций кредитными организациями осуществляет Банк России (часть 4 статьи 22 Закона № 173-ФЗ).

Агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны (часть 7 статьи 23 Закона № 173-ФЗ):

1) осуществлять контроль за соблюдением резидентами и нерезидентами актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования;

2) представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях, проводимых с их участием, в порядке, установленном актами валютного законодательства Российской Федерации и актами органов валютного регулирования.

Агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны соблюдать в соответствии с законодательством Российской Федерации коммерческую, банковскую, налоговую, иную охраняемую законом тайну, а также защищать другую информацию, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности и которая стала им известна при осуществлении их полномочий (часть 8 статьи 23 Закона № 173-ФЗ).

В силу части 12 статьи 23 Закона № 173-ФЗ агенты валютного контроля и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством Российской Федерации, за неисполнение функций, установленных настоящим Федеральным законом, а также за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов.

На основании части 3 статьи 23 Закона № 173-ФЗ порядок представления резидентами и нерезидентами агентам валютного контроля подтверждающих документов и информации при осуществлении ими валютных операций устанавливается Банком России. Банк России организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 12 статьи 4 Закона № 86-ФЗ).

Так, в частности, Инструкцией № 181-И установлено, что в целях организации работы в соответствии с настоящей Инструкцией уполномоченный банк (филиал уполномоченного банка) (далее - уполномоченный банк, за исключением прямого указания на филиал уполномоченного банка) из числа своих сотрудников определяет ответственного сотрудника (сотрудников), имеющего (имеющих) право совершать от имени уполномоченного банка как агента валютного контроля действия по валютному контролю, предусмотренные настоящей Инструкцией, в том числе подписывать и заверять документы, указанные в настоящей Инструкции (далее - ответственное лицо) (пункт 1.1).

В приведенной норме использован термин «сотрудник», толкование которого отсутствует в действующем законодательстве. Указанный термин используется также в Законе № 173-ФЗ  в контексте термина «работник» (пункт 27 части 1 статьи 9, пункт 1 части 6.1 статьи 12, пункт 18 части 4 статьи 23), а также термина «представитель^[4]» (пункт 27 части 1 статьи 9). При этом в части 2 статьи 14 Закона № 173-ФЗ при использовании терминов «сотрудник» и «представитель» они фактически противопоставляются друг другу.

В судебной практике термин «сотрудник» упоминается в контексте трудовых отношений, например, в Решении Арбитражного суда Свердловской области от 15.02.2022г. по делу № А60-235/2022.

Исходя из приведенных норм и руководствуясь тем, что между уполномоченным банком как принимающей по договору о предоставлении труда работников стороной и принятым лицом отсутствую прямые отношения, полагаем, что принятые банком по договору о предоставлении труда работников лица не могут считаться «своими сотрудниками» в контексте Инструкции № 181-И, и назначение  ответственного сотрудника, имеющего право совершать от имени уполномоченного банка как агента валютного контроля действия по валютному контролю, из числа принятых лиц будет противоречить требованиям действующего законодательства.

Документы и литература.

1.             ГК РФ  - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.             ТК РФ  - Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001г. № 197-ФЗ;

3.             Закон № 1032-1 - Федеральный закон Российской Федерации Закон РФ от 19.04.1991г. № 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации»;

4.             Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;

5.             Закон № 86-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

6.             Инструкция № 181-И - Инструкция Банка России от 16.08.2017г. № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki