Департамент Общего аудита по вопросу вычетов НДС с подрядных услуг у Заказчика

В ответе мы исходим из того, что ФОК будет использоваться в облагаемой НДС деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Пунктом 4 статьи 753 ГК РФ определено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Таким образом, в общем случае сдача-приемка результата работ оформляется Актом приема-передачи.

В соответствии с пунктами 7.2.1.-7.2.2. рассматриваемого договора ежемесячно, в срок до 10 числа месяца, следующего за отчетным, Генподрядчик представляет Организации Акт о приемке выполненных работ и составленную Справку о стоимости выполненных работ за отчетный месяц.

Организация в течение 3 рабочих дней рассматривает представленные документы, согласовывает и подписывает Акт и Справку.

Пунктом 3 статьи 168 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ, услуг), а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) соответствующие счета-фактуры выставляются не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Следовательно, в связи с тем, что день выполнения строительных работ определяется датой составления акта о приемке выполненных работ, в случае выставления акта за 2 месяца, счет-фактура также должен быть составлен в течении 5 дней с данными за 2 месяца.

В соответствии с пунктом 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства.

Согласно пунктам 1 и 5 статьи 172 НК РФ суммы НДС, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями при проведении ими капитального строительства, подлежат вычетам на основании счетов-фактур после принятия на учет работ, выполненных подрядными организациями, и при наличии соответствующих первичных документов.

Каких-либо иных требований, для правомерного предъявления сумму «подрядного» НДС, нормами главы 21 НК РФ не установлено.

Судебная практика также свидетельствует о правомерном принятии к вычету сумм НДС при соблюдении только двух условий – принятие на учет работ на основании актов и наличие счета-фактуры.

Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 19.04.12 по делу № А40-77285/11-107-332 указано:

«Таким образом, в силу положений действующего налогового законодательства вычеты НДС при осуществлении капитального строительства производятся после принятия на учет результатов выполненных работ на основании акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3 при наличии выставленного подрядчиком счета-фактуры.

Действующее налоговое законодательство обусловливает право на применение налоговых вычетов заказчиком при приобретении работ, в том числе строительных, приемкой и принятием на учет результатов выполненных работ безотносительно того, выделены ли в договоре этапы строительных работ, происходит ли переход от подрядчика к заказчику рисков случайной гибели или повреждения результатов работ, а также вне зависимости от факта окончания или степени законченности строительных работ.

Данная позиция согласуется с судебной практикой, в частности Определениями ВАС РФ от 13.07.2009 г. N ВАС-8688/09, от 29.03.2010 г. N ВАС-740/10, от 07.08.2009 г. N ВАС-10062/09».

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.12.10 по делу № А56-13852/2010 отражено:

«На основании приведенных положений Кодекса судами сделан правильный вывод о том, что суммы НДС, предъявленные подрядными организациями при проведении капитального строительства, подлежат вычету у заказчика при наличии счетов-фактур после принятия им на учет работ по капитальному строительству».

Аналогичный вывод содержит Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.12.10 по делу № А56-10812/2010.

Исходя из вышеизложенного, по нашему мнению, Организация может в полном объеме применять налоговые вычеты по актам о приемке выполненных работ и соответствующим им счетам-фактурам, с указанием данных за 2 месяца по проведенным строительным работам. Более позднее выставление Генподрядчиком актов не оказывает влияние на правомерность применения вычетов.

В части возможности применения налоговых вычетов во 2 квартале 2015г. за предыдущие периоды (2014г.-1 квартал 2015г.) отмечаем следующее:

С 01.01.15 Федеральным законом от 29.11.2014г. № 382-ФЗ в статью 172 НК РФ введен пункт 1.1 следующего содержания:

«1.1. Налоговые вычеты, предусмотренные пунктом 2 статьи 171 настоящего Кодекса, могут быть заявлены в налоговых периодах в пределах трех лет после принятия на учет приобретенных налогоплательщиком на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг), имущественных прав или товаров, ввезенных им на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.»

Следовательно, учитывая прямую норму статьи 172 НК РФ, действующую с 2015г., Организация может во 2 квартале 2015г. принять к вычету НДС, относящийся к 1 кварталу 2015г.

В части принятия во 2 квартале 2015г. к вычету НДС, относящегося к 2014г., ситуация является спорной.

Минфин РФ в своих Письмах от 13.02.13 № 03-07-11/3784 и от 15.01.13 № 03-07-14/02 делает вывод о том, что право на налоговый вычет возникает в периоде выставления продавцом счетов-фактур и принятия товаров (работ, услуг) к учету в Организации, то есть вычет нельзя применять позже, чем возникло право на него.

В то же время Высший арбитражный суд РФ в последнее время принимает решения в пользу налогоплательщика

Так, в Постановлении Пленума ВАС РФ от 30.05.2014г. № 33 (п.27 Постановления) указано: «В силу пункта 2 статьи 173 НК РФ положительная разница, образовавшаяся в результате превышения суммы налоговых вычетов над суммами налога, исчисленного по облагаемым операциям, подлежит возмещению налогоплательщику из бюджета при условии подачи им налоговой декларации до истечения установленного данным пунктом трехлетнего срока.

Поскольку указанной нормой не предусмотрено иное, налоговые вычеты могут быть отражены налогоплательщиком в налоговой декларации за любой из входящих в соответствующий трехлетний срок налоговых периодов.

При этом правило пункта 2 статьи 173 Кодекса о трехлетнем сроке подачи налоговой декларации должно быть соблюдено налогоплательщиком и в случае включения им налоговых вычетов в подаваемую уточненную налоговую декларацию».

Данное мнение о соблюдении трехлетнего срока отражено также в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.11.2011г. № 9282/11, от 15.06.2010г. № 2217/10, от 26.04.2011 № 23/11, Определения ВАС РФ от 03.04.2013г. № ВАС-2342/13 , от 24.12.2012г. № ВАС-16742/12, Постановления ФАС Поволжского округа от 28.04.2012г. № А57-4502/2011 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 14.09.2012г. № ВАС-11603/12), ФАС Северо-Западного округа от 24.09.2012г. № А26-10841/2011 , от 16.07.2012г. № А13-2670/2011, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.01.2011г. по делу № А11-2497/2010 (Определением ВАС РФ от 17.05.2011г. № ВАС-5739/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ), Постановления ФАС Московского округа от 24.10.2012г. по делу № А40-12841/12-107-62, от 17.10.2012г. по делу № А40-21091/12-115-64 и др.

При этом обращаем внимание, что в Письме Минфина России от 07.11.13 № 03-01-13/01/47571 (направлено ФНС России для сведения и использования в работе Письмом от 26.11.13 № ГД-4-3/21097) налоговым органам дано указание руководствоваться актами, письмами ВАС РФ и Верховного Суда РФ со дня размещения в полном объеме на их официальных сайтах (или со дня официального опубликования), если письменные разъяснения Минфина России (рекомендации, разъяснения ФНС России) по вопросам применения налогового законодательства не согласуются с этими актами, письмами.

По нашему мнению, НК РФ до 2015г. не было установлено ограничений на принятие НДС к вычету в более поздние периоды, в результате чего, вычеты 2014г. можно в полном объеме применить во 2 квартале 2015г.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit