О квалификации в целях бухгалтерского учета соглашения о предоставлении опциона на заключение договора уступки прав требования

Мнение консультантов.

Заключенное Банком Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора уступки прав требования не признается производным финансовым инструментом в соответствии с Законом № 39-ФЗ, а также МСФО (IFRS) 9. Действие Положения № 372-П на такое Соглашение не распространяется.

Обоснование мнения консультантов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Статьей 429.2 ГК РФ предусмотрено, что:

- в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (пункт 1);

- опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению (пункт 4).

Пунктом 1 статьи 429.3 ГК РФ предусмотрено, что по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (пункт 2 статьи 429.3 ГК РФ).

Таким образом, гражданским законодательством предусмотрены такие две договорные конструкции,  как опцион на заключение договора (далее по тексту – опцион) и опционный договор. Основное различие между указанными конструкциями в том, что по опциону приобретается право на заключение другого (основного) договора, а по опционному договору – право востребования по уже заключенному (опционному) договору. Иными словами, опцион – это особый договор о продаже права на заключение в будущем другого договора. Вместе с тем, опционным договором может являться любой договор, содержащий условие об отложении за плату (или по иным основаниям) исполнения по нему до наступления определенных обстоятельств.

Положение № 372-П устанавливает порядок бухгалтерского учета производных финансовых инструментов (далее по тексту – ПФИ), определяемых в соответствии с Законом № 39-ФЗ. В свою очередь, на основании подпункта 23 пункта 1 статьи 2 Закона № 39-ФЗ ПФИ - договор (за исключением договора репо, а также опционного договора, заключенного с физическим лицом в связи с исполнением им трудовых обязанностей на основании трудового договора или в связи с участием физического лица в органах управления хозяйственного общества), предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:

обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства или иных показателей, которые предусмотрены федеральным законом или нормативными актами Банка России и относительно которых неизвестно, наступят они или нет, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся ПФИ (абзац 2);

обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся ПФИ (абзац 3);

обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является ПФИ (абзац 4).

Таким образом, исходя из норм Закона № 39-ФЗ договор является ПФИ, если:

-  его базисным активом являются показатели, поименованные в абзацах 2, 3 подпункта 23 пункта 1 статьи 2 Закона № 39-ФЗ. В качестве базисного актива может выступать иной договор, являющийся ПФИ;

- договор определяет обязанности сторон/право одной стороны и обязанность другой стороны договора в будущем (предусматривает отложенное исполнение сторонами/ стороной своих обязательств, возникших из договора).

Положение № 372-П распространяется также на договоры:

- которые признаются ПФИ в соответствии с правом иностранного государства, нормами международного договора или обычаями делового оборота и в отношении которых правом иностранного государства или нормами международного договора предусмотрена их судебная защита (пункт 1.2 Положения № 372-П);

- определяемые производными инструментами в соответствии с Приложением А  МСФО (IFRS) 9 (подпункт 1.2.1 пункта 1.2 Положения № 372-П).

Согласно МСФО (IFRS) 9 ПФИ - финансовый инструмент или иной договор, находящийся в сфере применения настоящего стандарта и обладающий всеми тремя следующими характеристиками:

(а) его стоимость меняется в результате изменения определенной процентной ставки, цены финансового инструмента, цены товара, валютного курса, индекса цен или ставок, кредитного рейтинга или кредитного индекса или иной переменной (иногда называемой «базовой»), при условии, что указанная переменная - если это нефинансовая переменная - не является специфичной для какой-либо из сторон по договору;

(b) для его приобретения не требуется первоначальная чистая инвестиция или требуется сравнительно небольшая первоначальная чистая инвестиция по сравнению с другими видами договоров, которые, согласно ожиданиям, реагировали бы аналогичным образом на изменения рыночных факторов;

(c) расчеты по нему будут осуществлены на некоторую дату в будущем.

Таким образом, для квалификации договора в качестве ПФИ МСФО (IFRS) 9, по аналогии с Законом № 39-ФЗ,  содержит в качестве обязательного требование о наличии условия об отложенном исполнении сторонами/стороной своих обязательств по договору в будущем. При этом одновременно договор должен содержать условие об изменении его цены в зависимости от изменения цены базовой переменной.

Виды ПФИ определены Банком России в Указании № 3565-У, в пункте 1 которого приведен перечень базисных активов ПФИ, в числе которых иной договор, являющийся ПФИ.

В соответствии с пунктом 2 Указания № 3565-У одним из видов ПФИ является  опционный договор:

договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;

договор, предусматривающий одну из следующих обязанностей:

обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которого (которых) был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;

обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся ПФИ и составляющий базисный актив.

Опционный договор может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.

На основании изложенного приходим к следующим выводам.

ПФИ может являться договор, содержащий условие об отложенном исполнении сторонами/стороной своих обязательств, возникших при заключении указанного договора.  Одним из таких обязательств может являться обязательство заключить в будущем иной договор, являющийся ПФИ.

В анализируемой ситуации между банками заключен основной договор – Соглашение о  финансировании участия в кредите. Также заключается опцион - Соглашение о праве банка-контрагента в будущем потребовать заключения договора уступки прав требования по основному договору.

Основной договор не может быть признан договором, являющимся ПФИ, и, как следствие, не может являться базисным активом ПФИ в соответствии с Законом № 39-ФЗ. Таким образом, заключаемый опцион не соответствует условиям опционного договора, изложенным в пункте 2 Указания № 3565-У, и не может быть признан иным ПФИ в соответствии с российским законодательством. Также рассматриваемый опцион не обладает всеми необходимыми характеристиками ПФИ, изложенными в МСФО (IFRS) 9. Действие Положения № 372-П  на такой опцион не распространяется.

Документы и литература.

1.             ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.             Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3.             Положение № 372-П – Положение Банка России от 04.07.2011г. № 372-П «О порядке ведения бухгалтерского учета производных финансовых инструментах»;

4.             Указание № 3565-У - Указание Банка России от 16.02.2015г. №  3565-У «О видах производных финансовых инструментов»;

5.             МСФО (IFRS) 9 - Международный стандарт финансовой отчетности (IFRS) 9 «Финансовые инструменты», введен в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 27.06.2016г. № 98н с поправками, введенными в действие на территории Российской Федерации Приказом Минфина России от 11.07.2016г. № 111н.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki