Департамент банковского аудита о необходимости контроля со стороны банка расходных операций по счету доверительного управления, открытому управляющей компанией ПИФ
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
В Банк обратилась управляющая компания с целью открытия банковского счета доверительного управления паевым инвестиционным фондом. В соответствии с Федеральным законом от 29.11.2001 № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» управляющая компания не вправе распоряжаться активами акционерного инвестиционного фонда или имуществом, составляющим паевой инвестиционный фонд, без предварительного согласия специализированного депозитария, за исключением сделок, совершаемых на организованных торгах, проводимых российской или иностранной биржей либо иным организатором торговли.
1. Обязан ли Банк при приеме распоряжений управляющей компании к исполнению требовать и контролировать наличие согласия уполномоченного лица специализированного депозитария и отказывать в проведении операции при отсутствии такого согласия?
2. Каковы риски Банка, если в договоре банковского счета будет предусмотрена обязанность управляющей компании распоряжаться денежными средствами только с согласия специализированного депозитария, и не будет предусмотрен контроль за наличием согласия со стороны Банка?
Мнение консультантов.
Регулирование отношений сторон в рамках доверительного управления имуществом осуществляется Главой 53 ГК РФ, в которой, в частности, закреплено, что особенности доверительного управления паевыми инвестиционными фондами (далее по тексту – ПИФ) устанавливаются законом (пункт 4 статьи 1012 ГК РФ).
В составе таких особенностей Закон № 156-ФЗ статьей 40 установлены некоторые ограничения деятельности управляющей компании ПИФ (далее по тексту – управляющая компания). Так, как это отмечено в тексте вопроса, нормами подпункта 2 пункта 3 статьи 40 Закона № 156-ФЗ управляющей компании запрещено распоряжаться имуществом, составляющим ПИФ, без предварительного согласия специализированного депозитария, за исключением сделок, совершаемых на организованных торгах, проводимых российской или иностранной биржей либо иным организатором торговли.
Помимо указанного ограничения Закон № 156-ФЗ в статье 43 обязывает организации, являющиеся специализированными депозитариями ПИФ (далее по тексту – СД), осуществлять контроль за распоряжением имуществом, составляющим ПИФ. В частности, в соответствии с пунктом 2 статьи 43 Закона № 156-ФЗ СД дает управляющей компании согласие на распоряжение активами ПИФ или денежными средствами (ценными бумагами), находящимися на транзитном счете (транзитном счете депо), если такое распоряжение не противоречит настоящему Федеральному закону, нормативным актам Банка России и правилам доверительного управления ПИФ.
Форма согласования СД возможности распоряжения активами ПИФ конкретизирована законодателем в пункте 3 статьи 43 Закона № 156-ФЗ: согласие на распоряжение денежными средствами дается путем подписания СД платежного документа, в соответствии с которым банку или иной кредитной организации управляющей компанией дается распоряжение о перечислении денежных средств. Подписание платежного документа не требуется только в случае, если функции СД осуществляет кредитная организация, в которой открыты транзитные счета[1] и счета, указанные в пункте 2 статьи 15 Закона № 156-ФЗ[2].
Из комплексного анализа указанных норм, по нашему мнению, следует, что согласование возможности распоряжения денежными средствами ПИФ, находящимися на отдельном расчетном счете управляющей компании, происходит посредством подписания уполномоченным сотрудником СД платежного поручения, направляемого управляющей компанией в Банк.
В таких обстоятельствах потребность в осуществлении дополнительного контроля за расходными операциями по счету ПИФ со стороны Банка отсутствует.
Кроме того, в нормах Закона № 156-ФЗ, как и прочих нормах законодательства РФ, в том числе о банках и банковской деятельности и об инвестиционных фондах, не содержится положений, обязывающих кредитные организации осуществлять контроль расходования денежных средств, находящихся на счетах управляющих компаний ПИФ и составляющих имущество ПИФ. Законодательством РФ обязанность контролировать распоряжение имуществом ПИФ возложена только на СД.
Пунктом 5.1 Положения № 383-П предусмотрено, что у банка плательщика возникает обязанность осуществить перевод денежных средств по банковскому счету плательщика получателю средств, указанному в распоряжении плательщика, при осуществлении расчетов платежными поручениями.
В соответствии с пунктом 2.1 Положения № 383-П процедуры приема к исполнению распоряжения плательщика, требующего в соответствии с федеральным законом согласия третьего лица на распоряжение денежными средствами плательщика, включают контроль наличия такого согласия третьего лица. Однако такие действия Закон № 161-ФЗ признает необходимыми только в случае, если в качестве третьего лица выступает владелец счета, например, при акцепте плательщиком платежных требований (пункт 1 статьи 6 Законом № 161-ФЗ).
На основании пункта 1 статьи 845 ГК РФ по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту, денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету. При этом, в силу статьи 848 ГК РФ, банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное.
Следовательно, Банк вправе отказать клиенту в совершении операций по счету только в случаях, когда это допускается законодательством РФ либо предусмотрено договором банковского счета. Отсутствие согласия СД законодательство РФ не относит к основаниям для отказа в осуществлении расходных операций по банковскому счету ПИФ, а, как следует из вопроса, договор банковского счета с управляющей компанией не устанавливает обязательств Банка по осуществлению контроля за наличием согласования платежа у СД.
При таких условиях Банк обязан выполнить распоряжение управляющей компании на перечисление денежных средств со счета.
Также отмечаем, что указание в тексте договора банковского счета императивной нормы о необходимости согласования расходных операций по счету с СД не корректирует условия договора и не вменяет сторонам дополнительные обязанности. Соответственно, дополнение договора такой нормой не влияет на правовые риски, возникающие у сторон в рамках договора.
Порядок открытия банковских счетов установлен Инструкцией № 153-И, в соответствии с пунктом 4.13 которой для открытия доверительному управляющему счетов для операций по деятельности, связанной с доверительным управлением (счетов доверительного управления), в банк представляются:
§ документы, указанные в главе 4 Инструкции № 153-И для открытия счета юридическому лицу;
§ договор, на основании которого осуществляется доверительное управление.
К числу документов, предоставляемых при открытии счетов, подпункт «г» пункта 4.1 Инструкции № 153-И относит и карточку с образцами подписей и оттиска печати (далее по тексту – карточка ОПОП), в которой, как это закреплено пунктом 7.5 Инструкции № 153-И, указывается лицо (лица), наделенное (наделенные) правом подписи. Право подписи принадлежит единоличному исполнительному органу клиента - юридического лица (единоличному исполнительному органу), а также иным сотрудникам (работникам), наделенным правом подписи клиентом - юридическим лицом, в том числе на основании распорядительного акта, доверенности. В качестве лица, наделенного правом подписи, может выступать единоличный исполнительный орган управляющей организации.
Инструкцией № 153-И не предусмотрены особенности открытия счетов ПИФ. В частности, не конкретизированы вопросы о необходимости представления помимо карточек ОПОП, оформляемых управляющей компанией, карточек ОПОП, содержащих подписи уполномоченных сотрудников СД.
По мнению консультантов, в такой ситуации Банку следует определить собственный порядок открытия счетов ПИФ, учитывающий ограничения, установленные Законом № 156-ФЗ. Мы считаем, что для соблюдения требований законодательства уполномоченный сотрудник СД может быть наделен правом второй подписи на платежных документах управляющей компании по счету доверительного управления ПИФ.
Но, даже при отсутствии установленных регламентом Банка или договором банковского счета с управляющей компанией процедур подтверждения согласования платежа с СД, если Банк не является СД, по мнению консультантов, у него отсутствуют обязанности по контролю за правомерностью использования управляющими компаниями безналичных средств, составляющих имущество ПИФ, при отсутствии таких условий в договоре банковского счета.
Такая точка зрения, на наш взгляд, находит дополнительное косвенное подтверждение в том, что законодательством об административных правонарушениях ответственность за нарушение требований законодательства РФ, касающихся деятельности ПИФ, установлена только в отношении управляющих компаний и СД.
Так, в соответствии с пунктом 6 статьи 15.29 КоАП РФ нарушение управляющей компанией ПИФ предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ ограничений ее деятельности влечет наложение административного штрафа на организацию в размере от 700000 до 1000000 рублей. А неисполнение или ненадлежащее исполнение СД ПИФ установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ обязанностей по осуществлению контроля за распоряжением имуществом, в силу пункта 7 статьи 15.29 КоАП РФ, влечет наложение административного штрафа на организацию в размере от 500000 до 700000 рублей.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001г. № 195-ФЗ;
3. Закон № 156-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 29.11.2001г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах»;
4. Закон № 161-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 27.06.2011г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»;
5. Положение № 383-П – Положение Банка России от 19.06.2012г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»;
Инструкция № 153-И – Инструкция Банка России от 30.05.2014г. № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов».[1] Транзитный счет – отдельный банковский счет, открытый управляющей компании на основании договора, заключенного без указания на то, что управляющая компания действует в качестве доверительного управляющего, для зачисления денежных средств, переданных в оплату инвестиционных паев одного ПИФ (пункт 1 статьи 13.1 Закона № 156-ФЗ).
[2] Для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением ПИФ, открывается отдельный банковский счет (счета), а для учета прав на ценные бумаги, составляющие ПИФ, отдельный счет (счета) депо. Такие счета, за исключением случаев, установленных законодательством Российской Федерации, открываются на имя управляющей компании ПИФ с указанием на то, что она действует в качестве доверительного управляющего, и с указанием названия ПИФ.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел