О порядке заключения трудового договора о дистанционной работе с сотрудником, проживающем в другом часовом поясе
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Вопрос:
Принимаем на работу, который будет выполнять свою трудовую функцию дистанционного в городе Чите. Наша компания зарегистрирована в Москве.
1. Какой районный коэффициент должен быть применен?
2. Сколько дней отпуска положено сотруднику?
3. Рабочее время сотрудника считается по московскому или по читинскому? Т.е. если график 4-13 по московскому, но это день в Чите, не вызовет ли это необходимость доплаты за работу в ночные часы?
Ответ:
Порядок заключения трудового договора о дистанционной работе регламентируется положениями главы 49.1 «Особенности регулирования труда дистанционных работников» ГК РФ.
Далее, рассмотрим текст главы 49.1 ТК РФ в действующей редакции.
На основании статьи 312.1 ТК РФ дистанционной работой является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет».
Дистанционными работниками считаются лица, заключившие трудовой договор о дистанционной работе.
При ответе будем исходить из того, что с сотрудником заключается трудовой договор о дистанционной работе.
Вопрос 3. Рабочее время сотрудника считается по московскому или по читинскому? Т.е. если график 4-13 по московскому, но это день в Чите, не вызовет ли это необходимость доплаты за работу в ночные часы?
В силу статьи 312.4 ТК РФ, если иное не предусмотрено трудовым договором о дистанционной работе, режим рабочего времени и времени отдыха дистанционного работника устанавливается им по своему усмотрению.
Таким образом, в общем случае дистанционный работник самостоятельно устанавливает режим рабочего времени и времени отдыха. Между тем, по соглашению стороны вправе установить режим рабочего времени, совпадающий с режимом Организации, либо иной режим работы.
При этом, по нашему мнению, если сотруднику будет установлен режим рабочего времени, то на сотрудника также будут распространяться положения, предусматривающие порядок привлечения сотрудника к сверхурочной работе, работе в выходные дни, а также порядок оплаты сверхурочной работы, работы в выходные дни, работы в ночное время.
Из вопроса следует, что сотрудник будет осуществлять дистанционную работу из города Чита, время исчисления в котором не совпадает с московским временем.
Организация планирует установить режим рабочего времени, который в Чите будет соответствовать периоду с 9 часов утра до 19 часов вечера, а по московскому времени будет соответствовать периоду с 4 утра до 13 часов дня.
Нормами ТК РФ четко не регламентирован порядок определения режима рабочего времени дистанционного сотрудника для случая, когда часовой пояс, в котором сотрудник выполняет трудовую функцию, не совпадает с часовым поясом в месте нахождения работодателя.
Отсутствуют официальные разъяснения по данному вопросу.
По нашему мнению, в связи с тем, что нормы трудового законодательства направлены на соблюдение интересов сотрудника в случае привлечение его к сверхурочной работе, работы в выходные дни, оплате в повышенном размере работы в ночное время, то при определении его режима работы следует руководствоваться тем часовым поясом, в котором он фактически осуществляет свою трудовую функцию.
Следовательно, оплату труда в этом случае следует осуществляться исходя из того, что сотрудник выполняет свою трудовую функцию по графику работы с 9 утра до 19 вечера по местному времени.
Такой режим работы, по нашему мнению, и следует указать в трудовом договоре.
Вопрос 1: Какой районный коэффициент должен быть применен?
На основании статьи 315 ТК РФ оплата труда в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях осуществляется с применением районных коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате.
Согласно абзацу 3 статьи 312.1 ТК РФ на дистанционных работников распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных настоящей главой.
Поскольку каких-либо особенностей в отношении дистанционных работников, выполняющих свою трудовую функцию в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, главой 49.1 ТК РФ не установлено, считаем, что к дистанционным сотрудникам применяются общие нормы ТК РФ, и на таких сотрудников распространяется требование о применении районных коэффициентов и процентных надбавок.
Размер районного коэффициента, процентной надбавки и порядок их применения для расчета заработной платы работников организаций, расположенных в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, устанавливаются Правительством РФ (статьи 316 и 317 ТК РФ).
Аналогичная норма установлена статьями 10 и 11 Закона РФ «О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях» от 19.02.93 № 4520-1 (далее – Закон № 4520-1).
Пунктом 3 Постановления Верховного Совета РФ от 19.02.93 № 4521-1 установлено, что вышеуказанные нормы о государственных гарантиях и компенсациях, предусмотренные Законом № 4520-1, распространяются на районы Севера, в которых начисляются районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, но не отнесенные к районам Крайнего Севера и приравненным к ним местностям.
Отметим, что согласно статье 432 ТК РФ впредь до приведения законов и иных нормативных правовых актов, действующих на территории РФ, в соответствие с настоящим Кодексом законы и иные правовые акты РФ, а также законодательные и иные нормативные правовые акты бывшего Союза ССР, действующие на территории РФ в пределах и порядке, которые предусмотрены Конституцией РФ, Постановлением Верховного Совета РСФСР «О ратификации Соглашения о создании Содружества Независимых Государств» от 12.12.91 № 2014-1, применяются постольку, поскольку они не противоречат ТК РФ.
На основании изложенного, считаем, что районные коэффициенты и процентные надбавки устанавливаются в отношении сотрудников, выполняющих трудовую функцию в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях. Кроме того, районные коэффициенты и процентные надбавки могут быть также установлены для иных местностей с особыми климатическими условиями, но не отнесенные к районам Крайнего Севера и приравненным к ним местностям.
Перечень районов Крайнего Севера и местностей, приравненных к районам Крайнего Севера, на которые распространяется действие Указов Президиума Верховного Совета СССР от 10.02.60 и от 26.09.67 о льготах для лиц, работающих в этих районах и местностях, утв. Постановлением Совета Министров СССР от 10.11.67 № 1029, действует в настоящее время в ред. Постановления Совета Министров СССР от 03.01.83 № 12.
Отметим, что город Чита не относится к районам Крайнего Севера или приравненным к ним областям.
Между тем, как было отмечено нами выше, районные коэффициенты и процентные надбавки могут быть установлены для иных местностей с особыми климатическими условиями.
Для Читинской области, в том числе города Чита установлен районный коэффициент 1,20 (Постановление Госкомтруда СССР, ВЦСПС «О размерах районных коэффициентов к заработной плате рабочих и служащих предприятий, организаций и учреждений, расположенных в районах Дальнего Востока, Читинской области, Бурятской АССР и Европейского Севера, для которых эти коэффициенты в настоящее время не установлены, и о порядке их применения» от 20.11.1967 № 512/П-28), а также процентная надбавка до 30% (Постановление ЦК КПСС, Совмина СССР, ВЦСПС «О введении надбавок к заработной плате рабочих и служащих предприятий, учреждений и организаций, расположенных в южных районах Дальнего Востока, Бурятской АССР и Читинской области» от 09.01.1986 № 53).
Вопрос 2: Сколько дней отпуска положено сотруднику?
Согласно абзацу 2 статьи 312.4 ТК РФ порядок предоставления дистанционному работнику ежегодного оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков определяется трудовым договором о дистанционной работе в соответствии с настоящим Кодексом и иными актами, содержащими нормы трудового права.
На основании статьи 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.
Статьей 115 ТК РФ установлено, что ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.
Согласно статье 116 ТК РФ ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
В соответствии со статьей 321 ТК РФ кроме установленных законодательством ежегодных основного оплачиваемого отпуска и дополнительных оплачиваемых отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в районах Крайнего Севера, предоставляются дополнительные оплачиваемые отпуска продолжительностью 24 календарных дня, а лицам, работающим в местностях, приравненных к районам Крайнего Севера, - 16 календарных дней.
Согласно статье 14 Закона № 4520-1 кроме установленных законодательством дополнительных отпусков, предоставляемых на общих основаниях, лицам, работающим в северных районах России, устанавливается также в качестве компенсации ежегодный дополнительный отпуск продолжительностью:
- в районах Крайнего Севера - 24 календарных дня;
- в приравненных к ним местностях - 16 календарных дней;
- в остальных районах Севера, где установлены районный коэффициент и процентная надбавка к заработной плате, - 8 календарных дней.
Как было отмечено нами выше, город Чита не относится к районам Крайнего Севера и приравненным к ним областям, однако, на его территории установлен районный коэффициент и процентная надбавка.
На основании изложенного, считаем, что сотруднику, выполняющему свою трудовую функцию дистанционно, полагается представление дополнительного оплачиваемого отпуска на 8 календарных дней.
Следовательно, дистанционному сотруднику, выполняющему трудовую функцию в городе Чите, полагается предоставить отпуск продолжительностью 28 + 8 календарных дней.
Обращаем Ваше внимание, что с 1 января 2021 года Федеральным законом «О внесении изменений в ТК РФ в части регулирования дистанционной (удаленной) работы и временного перевода работника на дистанционную (удаленную) работу по инициативе работодателя в исключительных случаях» от 08.12.20 № 407-ФЗ вносятся изменения в главу 49.1 ТК РФ.
Так, на основании статьи 312.1 ТК РФ дистанционной (удаленной) работой (далее - дистанционная работа, выполнение трудовой функции дистанционно) является выполнение определенной трудовым договором трудовой функции вне места нахождения работодателя, его филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения (включая расположенные в другой местности), вне стационарного рабочего места, территории или объекта, прямо или косвенно находящихся под контролем работодателя, при условии использования для выполнения данной трудовой функции и для осуществления взаимодействия между работодателем и работником по вопросам, связанным с ее выполнением, информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети "Интернет", и сетей связи общего пользования.
Трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору может предусматриваться выполнение работником трудовой функции дистанционно на постоянной основе (в течение срока действия трудового договора) либо временно (непрерывно в течение определенного трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору срока, не превышающего шести месяцев, либо периодически при условии чередования периодов выполнения работником трудовой функции дистанционно и периодов выполнения им трудовой функции на стационарном рабочем месте).
Для целей настоящей главы под дистанционным работником понимается работник, заключивший трудовой договор или дополнительное соглашение к трудовому договору, указанные в части второй настоящей статьи, а также работник, выполняющий трудовую функцию дистанционно в соответствии с локальным нормативным актом, принятым работодателем в соответствии со статьей 312.9 настоящего Кодекса (далее также в настоящей главе - работник).
На дистанционных работников в период выполнения ими трудовой функции дистанционно распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с учетом особенностей, установленных настоящей главой.
Статьей 312.4 ТК РФ установлено следующее:
Коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору может определяться режим рабочего времени дистанционного работника, а при временной дистанционной работе также могут определяться продолжительность и (или) периодичность выполнения работником трудовой функции дистанционно.
Если иное не предусмотрено коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором, дополнительным соглашением к трудовому договору, режим рабочего времени дистанционного работника устанавливается таким работником по своему усмотрению.
Порядок предоставления дистанционному работнику, выполняющему дистанционную работу на постоянной основе в соответствии с трудовым договором или дополнительным соглашением к трудовому договору, ежегодного оплачиваемого отпуска и иных видов отпусков определяется коллективным договором, локальным нормативным актом, принятым с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, трудовым договором в соответствии с настоящим Кодексом и иными актами, содержащими нормы трудового права.
Выполнение работником трудовой функции дистанционно не может являться основанием для снижения ему заработной платы (статья 312.5 ТК РФ).
По нашему мнению, вносимые изменения и дополнения в главу 49.1 ТК РФ не меняют, по сути, порядок установления режима работы дистанционному сотруднику, не отменяют право на применения районных коэффициентов и надбавок, а также право на получение дополнительного отпуска.
Коллегия Налоговых Консультантов, 18 декабря 2020 года
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit
Назад в раздел