Департамент банковского аудита по вопросу применения Закона № 115-ФЗ.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
06.11.2009
Вопрос
Банк (профессиональный участник рынка ценных бумаг) получил от ФСФР России отказ в согласовании ранее согласованных Банком России Правил по ПОД/ФТ. Данное решение ФСФР России принято «в связи с отсутствием в Правилах требований разделов I Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 01.11.2008 № 256» [1].
Просим разъяснить правомерность данных требований, если в п. 1 указанного Положения, определено: «настоящее Положение устанавливает требования к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, указанных в статье 5 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (за исключением кредитных организаций).
Банк (профессиональный участник рынка ценных бумаг) получил от ФСФР России отказ в согласовании ранее согласованных Банком России Правил по ПОД/ФТ. Данное решение ФСФР России принято «в связи с отсутствием в Правилах требований разделов I Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовому мониторингу от 01.11.2008 № 256» [1].
Просим разъяснить правомерность данных требований, если в п. 1 указанного Положения, определено: «настоящее Положение устанавливает требования к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, указанных в статье 5 Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (за исключением кредитных организаций).
Ответ
Мнение консультантов.
Отказ Федеральной службы финансовых рынков в согласовании правил внутреннего контроля в целях в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма в приведенной в тексте вопроса ситуации правомерен.
Являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, Банк обязан реализовать требования, установленные Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденным Приказом Росфинмониторинга № 256, в разработанных в соответствии с Законом № 115-ФЗ правилах внутреннего контроля по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Обоснование мнения консультантов.
Кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом (статья 1 Закона № 395-1). Перечень операций и сделок, осуществление которых возможно только при наличии лицензии Банка России определен частью первой статьи 5 Закона № 395-1.
Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, Законами № 395-1, 86-ФЗ, другими федеральными законами, нормативными актами Банка России (статья 2 Закона № 395-1).
Одновременно, согласно статье 6 закона № 395-1 кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг[1] в соответствии с федеральными законами. Корреспондирующая норма установлена пунктом 3 статьи 39 Закона № 39-ФЗ, а именно «Кредитные организации и государственные корпорации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами Российской Федерации для профессиональных участников рынка ценных бумаг».
Таким образом, деятельность кредитных организаций – профессиональных участников рынка ценных бумаг регламентируется:
- общегражданским законодательством;
- нормативными документами Банка России, в части совершения банковских операций;
- Законом № 39-ФЗ, иными федеральными законами, а также принятыми в соответствии с ними нормативными правовыми актами Российской Федерации для профессиональных участников рынка ценных бумаг.
Кредитные организации и профессиональные участники рынка ценных бумаг статьей 5 Закона № 115-ФЗ отнесены к числу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в обязанности которых вменено, в том числе (пункт 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ) в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.
Правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством Российской Федерации, а для кредитных организаций – Банком России по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации (абзац девятый пункта 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ).
Согласно пункту 1.2. Положения о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденного Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 21.03.2006г. № 06-29/пз-н, профессиональный участник осуществляет контроль в соответствии с законодательством Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - специальный внутренний контроль). При этом, пунктом 8.1 указанного нормативного акта специальный внутренний контроль осуществляется в соответствии с правилами внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, разработанными и утвержденными профессиональным участником в установленном порядке. В силу пункта 3 Приказа от 21.03.2006г. № 06-29/пз-н на кредитные организации не распространяются только требования «абзаца второго пункта 2.4[2] Положения и абзаца третьего пункта 8.3[3] Положения…».
Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством Российской Федерации, для кредитных организаций – Банком России по согласованию с уполномоченным органом (абзац десятый пункта 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ).
Квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, за исключением кредитных организаций, установлены пунктом 1 Постановления № 715 (пункты 1 и 5 Постановления № 715). «Требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в том числе формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Федеральной службой по финансовому мониторингу, а в части указанных требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и организациям, осуществляющим управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами, - Федеральной службой по финансовому мониторингу по согласованию с Федеральной службой по финансовым рынкам» (пункт 3 Постановления № 715).
В настоящий момент требования к подготовке и обучению кадров для организаций, поименованных с пункте 1 статьи 5 Закона № 115-ФЗ, за исключением кредитных организаций[4], в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма определены Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденным Приказом Росфинмониторинга № 256[5] (далее по тексту - Положение).
Требования к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях закреплены Указанием № 1485-У.
Однако, в пункте 1 статьи 5 Закона № 115-ФЗ поименованы и кредитные организации и профессиональные участники рынка ценных бумаг, специальные нормы о порядке разработки и утверждения правил внутреннего контроля, особые/специальные требования к подготовке и обучению кадров для кредитных организаций – профессиональных участников рынка ценных бумаг законодатель не предусмотрел. Кроме того, как отмечено выше, обязанность кредитных организаций - профессиональных участников руководствоваться при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг соблюдать требования нормативных правовых актов Российской Федерации, регламентирующих деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг порядке, установлена Законами № 395-1 и № 39-ФЗ.
На основании приведенных норм законодательства консультантами сделан вывод о том, что требования Положения вправе не учитывать при разработке правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма только кредитные организации – не являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг.
Являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, Банк обязан реализовать требования, установленные Положением о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утвержденным Приказом Росфинмониторинга № 256, в разработанных в соответствии с Законом № 115-ФЗ правилах внутреннего контроля по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Отказ Федеральной службы по финансовым рынкам в согласовании ранее согласованных Банком России правил по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма по основаниям, указанным в тексте вопроса, правомерен.
Документы и литература.
1. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
2. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;
3. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
4. Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
5. Постановление № 715 – Постановление Правительства Российской Федерации от 05.12.2005г. № 715 «О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
6. Приказ Росфинмониторинга № 256 – Приказ Росфинмониторинга от 01.11.2008г. № 256 «Об утверждении Положения о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
7. Указание № 1485-У – Указание Банка России от 09.08.2004г. № 1485-У «О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях».
[1] «Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в главе 2 настоящего Федерального закона, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, за исключением случая, предусмотренного частью второй настоящей статьи» (пункт 1 статьи 39 Закона № 39-ФЗ).
[2] «Контролер является по должности заместителем руководителя профессионального участника. При осуществлении функций внутреннего контроля профессионального участника несколькими контролерами по разным видам деятельности каждый из указанных работников по должности должен являться заместителем руководителя профессионального участника».
[3] «Руководитель вправе назначить ответственным сотрудником контролера профессионального участника».
[4] Пункт 1 Положения.
[5] Положение утверждено по согласованию с Федеральной службой по финансовым рынкам (абзац второй Приказа № 256)
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел