Департамент банковского аудита по вопросу применения Федерального закона № 115-ФЗ.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
26.10.2009
Вопрос
В связи с возникновением вопросов применения на практике Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Банк просит разъяснить следующее:1. В каких случаях Банк обязан направить в уполномоченный орган сообщение об операции по получению или предоставлению имущества по договору финансовой аренды (лизинга), если из предоставленных клиентом документов Банку становится известно об этом:
а) в случае, если Банк является непосредственным участником сделки, т.е. лизингодателем/лизингополучателем?
б) в случае, если Банк кредитует лизинговую компанию на приобретение предмета лизинга, а затем, принимая в залог указанное имущество, узнает о том, что данное имущество передается по договору финансовой аренды (лизинга) лизингополучателю от заемщика Банка – лизингодателя?
в) в случае, если Банк кредитует лизинговую компанию, а в качестве обеспечения исполнения заёмщиком своих обязательств принимает в залог имущество, переданное по договору финансовой аренды (лизинга) задолго до заключения кредитного договора и (или) договора залога, и участники лизинговой сделки не являются клиентами кредитной организации?
г) в случае, если Банку стало известно о любой сделке по передаче имущества по договору финансовой аренды (лизинга) и лизингополучателем исполнены все обязательства по договору финансовой аренды (лизинга)?
2. Обязан ли Банк направить сообщение в уполномоченный орган о сделке с недвижимостью, если из предоставленных клиентом документов Банку стало известно о заключении такой сделки, но к моменту получения Банком таких сведений сделка уже завершена, т.е. по данной сделке исполнены все обязательства каждой стороной?
К примеру, клиентом заключен договор аренды на 11 месяцев, исходя из суммы ежемесячного платежа, сумма договора превышает 3 млн. руб., договор заключен с 1 апреля 2005 года по 30 мая 2006 года».
В связи с возникновением вопросов применения на практике Федерального закона от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Банк просит разъяснить следующее:1. В каких случаях Банк обязан направить в уполномоченный орган сообщение об операции по получению или предоставлению имущества по договору финансовой аренды (лизинга), если из предоставленных клиентом документов Банку становится известно об этом:
а) в случае, если Банк является непосредственным участником сделки, т.е. лизингодателем/лизингополучателем?
б) в случае, если Банк кредитует лизинговую компанию на приобретение предмета лизинга, а затем, принимая в залог указанное имущество, узнает о том, что данное имущество передается по договору финансовой аренды (лизинга) лизингополучателю от заемщика Банка – лизингодателя?
в) в случае, если Банк кредитует лизинговую компанию, а в качестве обеспечения исполнения заёмщиком своих обязательств принимает в залог имущество, переданное по договору финансовой аренды (лизинга) задолго до заключения кредитного договора и (или) договора залога, и участники лизинговой сделки не являются клиентами кредитной организации?
г) в случае, если Банку стало известно о любой сделке по передаче имущества по договору финансовой аренды (лизинга) и лизингополучателем исполнены все обязательства по договору финансовой аренды (лизинга)?
2. Обязан ли Банк направить сообщение в уполномоченный орган о сделке с недвижимостью, если из предоставленных клиентом документов Банку стало известно о заключении такой сделки, но к моменту получения Банком таких сведений сделка уже завершена, т.е. по данной сделке исполнены все обязательства каждой стороной?
К примеру, клиентом заключен договор аренды на 11 месяцев, исходя из суммы ежемесячного платежа, сумма договора превышает 3 млн. руб., договор заключен с 1 апреля 2005 года по 30 мая 2006 года».
Ответ
Мнение консультантов.
Обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, предоставлять в уполномоченный орган сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, Законом № 115-ФЗ и изданными в его исполнение нормативными правовыми актами не поставлена в зависимость от продолжительности периода времени, прошедшего с даты осуществления соответствующей операции или сделки до даты получения информации о совершении операции или сделки.
1. Банк обязан направить сообщение в уполномоченный орган об операции по получению или предоставлению имущества по договору финансовой аренды (лизинга) во всех ситуациях, приведенных в тексте вопроса.
2. Банк обязан направить сообщение в уполномоченный орган при получении информации о сделках с недвижимым имуществом, подлежащих обязательному контролю, в том числе обязательства сторон по которым прекращены на момент получения такой информации.
Обоснование мнения консультантов.
Закон № 115-ФЗ регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма (статья 2 Закона № 115-ФЗ).
Согласно статье 5 Закона № 115-ФЗ в целях применения норм настоящего закона кредитные организации отнесены к категории организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.
Под операциями с денежными средствами или иным имуществом в рассматриваемых целях понимаются действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей (статья 3 Закона № 115-ФЗ).
К числу мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, статьей 4 Закона № 115-ФЗ отнесены, в том числе:
- внутренний контроль - деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма;
- обязательный контроль - совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Согласно пункту 4 статьи 6 Закона № 115-ФЗ сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом
Таким образом, в рамках внутреннего контроля кредитная организация выявляет операции, подлежащие обязательному контролю, и в рамках обязательного контроля кредитная организация представляет в уполномоченный орган информацию об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, перечень которых установлен статьей 6 Закона № 115-ФЗ.
В силу подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ реализуя меры, определенные статьей 4 настоящего закона, кредитная организация обязана документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции, следующие сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом:
- вид операции и основания ее совершения;
- дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;
- наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;
- сведения, необходимые для идентификации лиц, совершающих операцию с денежными средствами или иным имуществом (полный перечень приведен в указанной норме);
- сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя
При этом, выполнение обязанностей по реализации мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, не поставлено законодателем в зависимость от продолжительности периода времени, прошедшего с даты осуществления соответствующей операции или сделки до даты получения организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, информации о совершении операции или сделки. Иными словами, законодатель не установил «срок давности операций и сделок» в целях проведения «противолегализационных» мероприятий, определенных Законом № 115-ФЗ.
К числу операций, подлежащим обязательному контролю, подпунктом 4 пункта 1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ отнесено получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга), если сумма лизинговой сделки равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.
Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее в силу пункта 1.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ.
Законом № 115-ФЗ не установлены исключительные нормы в отношении обязанности направления в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, участником которых является сама организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом. Данное обстоятельство неоднократно отмечалось специалистами Банка России в Информационных письмах, раскрывающих позицию Банка России по вопросам применения отдельных норм Закона № 115-ФЗ (например, пункт 5 Информационного письма № 11, пункт 1.2 Информационного письма № 2).
Таким образом, исходя из буквального прочтения норм Закона № 115-ФЗ, консультантами сделан вывод о том, что Банк обязан направить сведения в уполномоченный орган во всех ситуациях, приведенных в тексте вопроса.
При этом, на наш взгляд целесообразно учесть следующее.
Согласно пункту 7 статьи 7 Закона № 115-ФЗ Порядок представления информации в уполномоченный орган кредитными организациями устанавливается Банком России по согласованию с уполномоченным органом.
С 01.01.2009г. порядок представления информации в уполномоченный орган кредитными организациями установлен в Положении № 321-П. Согласно пункту 7.2 Положения № 321-П с 01.01.2009г. Положение № 207-П действует «в течение 5 лет для случаев формирования исправленного ОЭС[1] по ОЭС, направленному до 1 января 2009 года и не принятому уполномоченным органом, либо ОЭС, формируемого на замену, удаление, по ОЭС, направленному до 1 января 2009 года и принятому уполномоченным органом».
Согласно пункту 2.11 Положения № 321-П при совершении операций, предусмотренных Законом № 115-ФЗ, за исключением операций, указанных в пункте 2.10 настоящего Положения, кредитная организация формирует и направляет в уполномоченный орган через территориальное учреждение ОЭС, содержащий сведения о таких операциях, до 16.00 по местному времени рабочего дня, следующего соответственно за днем совершения или за днем выявления таких операций. При этом, в случае если операция с денежными средствами или иным имуществом, подлежащая обязательному контролю, была выявлена кредитной организацией позже рабочего дня, следующего за днем ее совершения, кредитная организация формирует и направляет в уполномоченный орган через территориальное учреждение ОЭС, содержащий сведения о такой операции, в порядке, установленном пунктом 2.11 настоящего Положения (пункт 2.12 Положения № 321-П).
Аналогичное мнение об определении момента направления сведений в уполномоченный орган по операциям, подлежащим обязательному контролю, изложено специалистами Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России в ответе за запрос Ассоциации российских банков (Письмо от 25.06.2008г. № 12-1-5/1227), а именно:
«Таким образом, если кредитной организации на основании полученных документов стало известно о подлежащей обязательному контролю операции в виде сделки с недвижимым имуществом позднее даты ее совершения, сообщение в уполномоченный орган с кодом 8001 следует направить в день, когда кредитная организация получила сведения об этой сделке.
В случае если кредитная организация при проведении расчетной операции своего клиента не располагает всей необходимой информацией, на основании которой можно сделать вывод о проведении ее клиентом операции, подлежащей обязательному контролю, и указанная операция при реализации правил внутреннего "противолегализационного" контроля не отнесена к операции, вызывающей подозрения в связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, обязанности по направлению сведений в уполномоченный орган не возникает».
Документы и литература.
1. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
2. Положение № 321-П – Положение Банка России от 29.08.2008г. № 321-П «О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
3. Положение № 207-П - Положение Банка России от 20.12.2002г. № 207-П «О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
4. Информационное письмо № 2 - Информационное письмо Банка России от 29.11.2002г. № 2 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем»;
5. Информационное письмо № 11 – Информационное письмо Банка России от 26.03.2007г. № 11 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России»
[1] ОЭС - отчет в виде электронного сообщения - сообщение, формируемое кредитной организацией для представления в уполномоченный орган, содержащее сведения об операциях, предусмотренных Законом № 115-ФЗ, представленное в электронной форме и снабженное зарегистрированным кодом аутентификации (пункт 1.1 Положения № 321-П).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел