Департамент банковского аудита об идентификации представителя клиента

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

14.03.2011

Вопрос

В Банк была предоставлена нотариально заверенная карточка образцов подписей и печати, где представителем клиента юридического лица, пользующимся правом второй подписи на расчетных документах, указана гражданка Украины. Была также предоставлена нотариально заверенная копия ее иностранного паспорта. Документы были предоставлены лицом, действующим от имени клиента по доверенности. Сама гражданка Украины при представлении этих документов в банке не появлялась.
Исходя из того, что в данном случае иностранный гражданин не присутствовал на территории Российской Федерации и не мог предоставить миграционную карту, можно ли считать идентификацию иностранного гражданина проведенной надлежащим образом при наличии только копии паспорта, заверенной нотариально?
Возможно ли для завершения идентификации представителя клиента – юридического лица использовать Анкету – заявление на обслуживание в Банке физических лиц - иностранных граждан (анкета прилагается). Будет ли анкета заполнена надлежащим образом в случае отсутствия сведений о миграционной карте в соответствующей графе.
Следует ли считать, что, если представителем юридического лица является иностранец (лицо без гражданства), для идентификации таких представителей в любом случае необходимо их личное присутствие в Банке?

Ответ

Мнение консультантов.

Законом № 176-ФЗ в отдельные положения Федерального закона № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее по тексту – Закон о противодействии легализации) были внесены изменения и дополнения, вступившие в силу с 24.01.2011г[1]:

1) статья 3, определяющая общие понятия, используемые в Законе о противодействии легализации, дополнена абзацами следующего содержания (пункт 2 статьи 1 Закона № 176-ФЗ):

«осуществление внутреннего контроля - реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров;

клиент - физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;

идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим Федеральным законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий»;

2) отдельные положения статьи 7 Закона о противодействии легализации, устанавливающие обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, изложены в новой редакции или дополнены:

а) подпункт 1 пункта 1 (в новой редакции):

«идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи, и установить следующие сведения:

в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);

в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения»;

б) пункт 5 статьи 7, устанавливающий запреты кредитным организациям[2], дополнен абзацем следующего содержания:

заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных настоящим Федеральным законом»;

3) введен пункт 5.4, согласно которому «При проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя)».

Одновременно, изменения, вносимые Законом № 176-ФЗ, не коснулись положений подпункта 3 пункта 1 статьи 7 Закона о противодействии легализации, которым установлена обязанность «систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях».

Таким образом, согласно статье 7 Закона о противодействии легализации с учетом изменений и дополнений, внесенных Законом № 176-ФЗ, Банк обязан (что справедливо отмечено и в тексте вопроса) идентифицировать представителя клиента и установить, в числе прочих сведений, в отношении физических лиц - «данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации,…».

При этом, понятие «представитель клиента» Законом о противодействии легализации не раскрыто.

Нельзя не отметить, что такая категория подлежащих идентификации лиц как представитель клиента не предусмотрена и Положением № 262-П, поскольку в него до настоящего времени не внесены соответствующие изменения и дополнения, приведенные выше.

О необходимости проведения идентификации клиента и выгодоприобретателя и систематическом обновлении информации, получаемую при идентификации клиентов и выгодоприобретателей говорится и в Инструкции № 28-И, согласно которой:

«Открытие клиенту банковского счета, счета по вкладу (депозиту) производится только в том случае, если банком получены все предусмотренные настоящей Инструкцией документы, а также проведена идентификация клиента в соответствии с законодательством Российской Федерации» (второе предложение абзаца второго пункта 1.2).

«Клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации» (абзац четвертый пункта 1.2).

«При открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) кредитная организация должна идентифицировать клиента в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, и установить, действует ли клиент в своих интересах или в интересах выгодоприобретателя.

В случае если клиент действует в интересах выгодоприобретателя, кредитная организация должна идентифицировать выгодоприобретателя в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Кредитная организация обязана систематически обновлять информацию, получаемую при идентификации клиентов и выгодоприобретателей, в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и банковскими правилами» (пункт 1.6).

Термин «представитель клиента» использован только в пункте 1.7 Инструкции № 28-И:

«При открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) банк должен установить, действует ли лицо, обратившееся для открытия счета, от своего имени или по поручению и от имени другого лица, которое будет являться клиентом.

В случае если обратившееся для открытия счета лицо является представителем клиента, банк обязан установить личность представителя клиента, а также получить документы, подтверждающие наличие у него соответствующих полномочий».

Далее, в этом же пункте указано, что «Банк также должен установить личность лица (лиц), наделенного (наделенных) правом первой или второй подписи[3], а также лица (лиц), уполномоченного (уполномоченных) распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете, используя аналог собственноручной подписи, коды, пароли и иные средства, подтверждающие наличие указанных полномочий (далее - аналог собственноручной подписи)».

Из буквального толкования указанного, можно предположить, что в целях применения Инструкции № 28-И:

представителем клиента, является лицо, обратившееся для открытия счета.
лица, наделенные правом первой или второй подписи, а также уполномоченные распоряжаться денежными средствами, выделены в другую категорию.

Косвенно такое предположение подтверждается и Письмом Юридического Департамента Банка России от 14.06.2007г. № 31-1-6/1244 «О подтверждении полномочий лиц, наделенных правом подписи»:

«В соответствии с п. 1.12 Инструкции N 28-И при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту) клиент обязан представить документы, предусмотренные Инструкцией N 28-И. Представитель клиента, лица, уполномоченные распоряжаться денежными средствами, находящимися на счете, используя аналог собственноручной подписи, а в случаях, установленных Инструкцией N 28-И, лица, наделенные правом первой или второй подписи, обязаны представить документ, удостоверяющий личность, а также документы, подтверждающие наличие соответствующих полномочий».

Таким образом, на наш взгляд, в отсутствие толкования понятия «представитель клиента», в целях обеспечения выполнения требования Закона о противодействии легализации, Банк обязан установить личность лица, наделенного, как указано в тексте вопроса, правом второй подписи.

Пунктом 1.8 Инструкции № 28-И установлено, что «Банк обязан располагать копиями документов (либо сведениями об их реквизитах), удостоверяющих личность клиента или лица, личность которого необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту).

При изготовлении копии документа, удостоверяющего личность, допускается копирование отдельных страниц, содержащих сведения, необходимые для идентификации клиента (установления личности лица, личность которого необходимо установить при открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту)».

Следовательно, полученная Банком от представителя клиента нотариально заверенная копия паспорта иностранного гражданина[4], наделенного правом второй подписи, по мнению консультантов, служит документом, удостоверяющим в установленном порядке личность лица, наделенного правом второй подписи, являющегося иностранным гражданином, и позволяющим установить личность такого лица.

Кроме того, консультанты считают, что, в рассматриваемой ситуации, Банку необходимо затребовать, в силу положения пункта 4[5] статьи 13 Закона № 115-ФЗ, разрешение на работу - документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности, то есть работы иностранного гражданина в Российской Федерации на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) (пункт 1 статьи 2 Закона № 115-ФЗ).

В своем Письме от 19.07.2007г. № 12-1-5/1646 специалисты Банка России указали, что, по их мнению, «… в случае предъявления иностранным гражданином в кредитную организацию документа, удостоверяющего личность, миграционной карты и/или документа, подтверждающего право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации, не содержащих сведения о месте пребывания (проживания) данного иностранного гражданина, в целях его идентификации кредитная организация вправе зафиксировать сведения о месте пребывания (проживания) нерезидента на основании устного или письменного заявления клиента».

Понятие «миграционная карта» приведено в пункте 1 статьи 2 Закона № 115-ФЗ:

«миграционная карта - документ, содержащий сведения о въезжающих или прибывших в Российскую Федерацию иностранном гражданине или лице без гражданства и о сроке их временного пребывания в Российской Федерации, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на временное пребывание в Российской Федерации, а также служащий для контроля за временным пребыванием в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства».

Согласно статье 29.1 Закона № 115-ФЗ «Миграционный учет иностранных граждан в Российской Федерации осуществляется в соответствии с федеральным законом о миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации».

Таким законом является Закон № 109-ФЗ, согласно преамбуле которого «Миграционный учет иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации является одной из форм государственного регулирования миграционных процессов и направлен на обеспечение и исполнение установленных Конституцией Российской Федерации гарантий соблюдения права каждого, кто законно находится на территории Российской Федерации, на свободное передвижение, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации и других прав и свобод личности, а также на реализацию национальных интересов Российской Федерации в сфере миграции».

Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие при осуществлении учета перемещений иностранных граждан и лиц без гражданства, связанных с их въездом в Российскую Федерацию, транзитным проездом через территорию Российской Федерации, передвижением по территории Российской Федерации при выборе и изменении места пребывания или жительства в пределах Российской Федерации либо выездом из Российской Федерации (статья 1 Закона № 109-ФЗ).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 8 Закона № 109-ФЗ основанием для постановки на миграционный учет является факт въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию.

Таким образом, по совокупности указанных выше норм, миграционная карта может быть только у того иностранного гражданина, который прибыл в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на временное пребывание в Российской Федерации. У иностранного гражданина, находящегося на территории иностранного государства и не въезавшего в Российскую Федерацию, не будет миграционной карты и, следовательно, он физически не может представить ее Банку.

В данной ситуации, если с целью снижения риска предъявления претензии органами надзора в отношении невыполнения требования Закона о противодействии легализации Банк квалифицирует лицо, являющееся иностранным гражданином и наделенное правом второй подписи, в качестве представителя клиента, на наш взгляд, возможно провести идентификацию на основании полученной нотариально заверенной копии паспорта и документа, подтверждающего местонахождение данного лица на территории иностранного государства. Таким документом, по нашему мнению, может служить письмо (заявление) клиента, оформленное в установленном порядке (подписанное уполномоченным лицом и заверенное печатью.

На основании необходимых и предоставленных для открытия счета юридическому лицу, а также представленных копии паспорта, указанного выше письма (заявления), после осуществления идентификации и оценки возможного риска Банк вправе сформировать Анкету-заявление на обслуживание юридического лица.

Консультанты считают, что представленная в качестве приложения к вопросу форма Анкеты-заявления на обслуживание Банком физических лиц-иностранных граждан, в принципе, может использоваться при идентификации физического лица, являющегося представителем клиента (лица, наделенного правом второй подписи, уполномоченного распоряжаться денежными средствами), если это будет предусмотрено правилами внутреннего контроля, разработанными в соответствии с Законом о противодействии легализации. Существующее название представленной Анкеты, по нашему мнению, не совсем корректно, так как, в рассматриваемой ситуации, иностранный гражданин, как таковой, не заявляет о желании обслуживаться Банком, он является работником юридического лица, заявившего о намерении открыть счет в Банке.

Законодательство и нормативные акты Банка России прямо не предусматривают необходимости личного присутствия представителя клиента-иностранного гражданина (как мы понимаем в вопросе идет речь о лице, наделенном правом второй подписи) для целей его идентификации.

Считаем необходимым обратить внимание Банка:

1) на соблюдение всех предусмотренных правилами внутреннего контроля мероприятий по установлению места нахождения юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности[6]. Данные о присутствии или отсутствии по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности, входят в состав сведений, получаемых в целях идентификации юридических лиц, предусмотренных Приложением 2 к Положению № 262-П (п.1.10).

Учитывая, что конкретные способы установления кредитной организацией достоверности представляемых юридическим лицом для заключения договора банковского счета и открытия банковского счета сведений о его присутствии или отсутствии по своему местонахождению законодательством Российской Федерацией не закреплены, Банк России в своем Информационном письме от 31.07.2007г. № 12 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России» рекомендовал кредитным организациям в качестве проверки указанных сведений:

получать от юридического лица письменные подтверждения о том, что его постоянно действующий орган управления либо иной орган или лицо, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, фактически располагаются по местонахождению юридического лица;

осуществлять выезд по адресу юридического лица в целях подтверждения достоверности сведений о его местонахождении в ходе визуального осмотра;

использовать иные способы, которые кредитная организация сочтет возможными.

2) на положения Приказа № 564н[7], которым установлены случаи осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон о противодействии легализации - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3. Закон № 115-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

4. Закон № 109-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 18.07.2006г. № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан без гражданства в Российской Федерации»;

5. Закон № 129-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

6. Положение № 262-П - Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

7. Приказ № 564н - Приказ Минздравсоцразвития Российской Федерации от 28.07.2010г. № 564н «Об установлении случаев осуществления трудовой деятельности иностранным гражданином или лицом без гражданства, временно пребывающими (проживающими) в российской Федерации, вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание)»

8. Информационное письмо от 31.07.2007г. № 12 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России».

[1] Закон № 176-ФЗ вступает в силу по истечении 180 дней после дня официального опубликования (статья 3 Закона № 176-ФЗ), опубликован в «Собрании законодательства РФ» 26.07.2010г.

[2] «Кредитным организациям запрещается:»

[3] В соответствии с пунктом 7.6 Инструкции № 28-И право второй подписи принадлежит главному бухгалтеру клиента - юридического лица и (или) лицам, уполномоченным на ведение бухгалтерского учета, на основании распорядительного акта руководителя юридического лица.

[4] В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Федерального закона Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее по тексту – Закон № 115-ФЗ) «Документами, удостоверяющими личность иностранного гражданина в Российской Федерации, являются паспорт иностранного гражданина либо иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором Российской Федерации в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина».

[5] «Работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников, а иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность при наличии разрешения на работу».

[6] Согласно пункту 5.2 Инструкции № 28-И «Кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях:

отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности».

Из содержания подпункта «в» пункта 1 статьи 5 Закона № 129-ФЗ следует, что в Едином государственном реестре юридических лиц содержатся сведения об адресе (место нахождения) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа юридического лица - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом, при этом из названной нормы права усматривается, что место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица должно быть конкретным и реально им используемым.

[7] «Иностранные граждане вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого им выдано разрешение на работу (разрешено временное проживание), в случае, если они являются высококвалифицированными специалистами.

При этом:

а) непрерывная продолжительность трудовой деятельности иностранных граждан вне пределов субъекта (субъектов) Российской Федерации, на территории которого (которых) им выдано разрешение на работу, не может превышать 30 календарных дней ежегодно, в течение периода действия разрешения на работу, при направлении в служебную командировку;

б) общая продолжительность трудовой деятельности иностранных граждан вне пределов субъекта (субъектов) Российской Федерации, на территории которого (которых) им выдано разрешение на работу, не ограничивается, если постоянная работа осуществляется работником в пути или носит разъездной характер и это определено его трудовым договором (пункт 3).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел