Департамент банковского аудита о взаимосвязанности заемщиков

В соответствии с пунктом 4.5. Инструкции 110-И норматив максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6) (далее по тексту – норматив Н6) рассчитывается по группе связанных заемщиков в следующих случаях:

- заемщики являются в соответствии со статьей 64 Закона № 86-ФЗ  по отношению друг к другу зависимыми или основными и дочерними;

- если один из заемщиков (юридическое лицо) может оказывать прямо или косвенно (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков), или третье лицо, которое может также являться самостоятельным заемщиком, оказывает существенное прямое или косвенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого заемщика (других заемщиков);

- если заемщики:

входят в состав банковской группы или банковского холдинга, определяемых в соответствии со статьей 4 Закона № 395-1,

являются близкими родственниками по отношению друг к другу, определенными в качестве таковых федеральными законами,

являются лицами, способными оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления юридических лиц - заемщиков.

В соответствии со статьей 2 СК РФ супруги, родители и дети (усыновителями и усыновленными)  являются членами семьи. Кроме того, согласно статье 14 СК РФ близкими родственниками признаются:

родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, а именно родители и дети, дедушка, бабушка и внуки;

полнородные и неполнородные (т.е. имеющие общих отца или мать) братья и сестры.

Усыновленные и усыновители также входят в этот перечень в силу статья 137 СК РФ.

Таким образом, СК РФ формально не относит супругов к категории близких родственников.

Статья 51 Конституции РФ предоставляет гражданину право не свидетельствовать против себя, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом. Таким федеральным законом является УПК РФ, в соответствии с пунктом 4 статьи 5 которого близкими родственниками являются супруг, супруга, родители, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки;

Таким образом, в более широком и обобщенном трактовании супруг/супруга отнесены к категории близких родственников.

Косвенно такой вывод можно сделать, например, из содержания:

- подпункта 5 пункта 1 статьи 7.3 Закона № 115-ФЗ, обязывающего организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании иностранных публичных должностных лиц уделять повышенное внимание операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым находящимися на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, иностранными публичными должностными лицами, их супругами, близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами, усыновителями и усыновленными) или от имени указанных лиц в случае, если они находятся на обслуживании в кредитной организации;

- подпункта 3 пункта 1 статьи 20 НК РФ, в контексте которого лица, состоящие в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого, являются  для целей налогообложения взаимозависимыми.

Таким образом, на наш взгляд, при применении пункта 4.5 Инструкции № 110-И касательно признания близких родственников  взаимосвязанными лицами, следует исходить из того, что супруги в более широком понимании употребляемого понятия отнесены к категории близких родственников.

В тексте вопроса указано, что супруга заемщика Банка выступает лишь залогодателем по кредиту третьего лица. Следовательно, для расчета норматива Н6 супруг и третье лицо не будут являться взаимосвязанными, поскольку оснований для при признания их таковыми в соответствии с нормами Инструкции № 110-И не имеется.

 

Вместе с тем следует принять во внимание рекомендации Банка России, изложенные в Письме № 106-Т, в соответствии с которыми банки праве устанавливать дополнительные критерии отнесения заемщиков к группе связанных заемщиков, закрепляя  применяемые подходы во внутрибанковских документах, касающихся кредитования связанных заемщиков

При этом Банк России рекомендует рассматривать в качестве связанных заемщиков юридических и физических лиц, связанных между собой экономически таким образом, что ухудшение финансового положения одного из них обусловливает или делает вероятным ухудшение финансового положения другого заемщика (других заемщиков), которое может явиться причиной неисполнения (ненадлежащего исполнения) им (ими) обязательств перед банком по его кредитным требованиям, например, если один из заемщиков банка является поручителем (гарантом) по обязательствам другого заемщика перед банком либо если заемщик банка является должником другого заемщика банка.

По нашему мнению, признание заемщика - супруга и третьего лица экономически связанными, тоже мало вероятно, поскольку финансовые положения этих лиц непосредственно друг от друга не зависят.

Финансовое положение супруга-заемщика логично поставить в зависимость от финансового положения его супруги – залогодателя по кредиту третьего лица, поскольку с большей долей вероятности их имущество является совместной собственностью супругов, а обязательства третьего лица – заемщика Банка могут быть погашены путем обращения взыскания на это общее имущество. Однако, данный факт является слишком опосредованным для признания супруга и третьего лица взаимосвязанными заемщиками.

Более того, Банк заключая такой договор залога по кредиту третьего лица в соответствии со статьей 35 СК РФ (при условии, что имущество является совместной собственностью) в надлежащих случаях имеет в своем распоряжении документ, подтверждающий согласие супруга на залог имущества. В этом случае, на наш взгляд, данный факт целесообразно учитывать при оценке финансового положения супруга-заемщика при оценке риска и формировании резервов на возможные потери в соответствии с требованиями Положения № 254-П, но  не при расчете норматива Н6.

 

1.      Конституция РФ – Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12.12.1993г.;

2.      НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3.      СК РФ – Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995г. № 223-ФЗ;

4.      УПК РФ – Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 18.12.2001г. № 174-ФЗ;

7.      Инструкция № 110-И - Инструкция Банка России от 16.01.2004г. № 110-И «Об обязательных экономических нормативах»;

8.      Письмо № 106-Т - Письмо Банка России от 10.09.2004г. № 106-Т «О расчете норматива максимального размера риска на одного заемщика или группу связанных заемщиков (Н6)».