Департамент банковского аудита о выполнении требований Закона № 115-ФЗ

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

03.12.2010

Вопрос

Клиент предоставил по запросу Банка копию договора аренды со следующими условиями:
Дата заключения договора: 08.11.2010г.;
Срок аренды: с 22 ноября 2010г. по 20 ноября 2011г.;
Условия оплаты: Арендная плата исчисляется из расчета ХХХ долларов США за 1 кв. метр в год. При этом, арендные платежи производятся по курсу ЦБ плюс 0,5%. Первый платеж за пользование помещением за период 22.11.2010г. по 31.12.2010г.
(включительно) составляет NN NNN, NN долларов США.
1. Что считать датой сделки (при заполнении полей ОЭС)?
2. Учитывать ли 0,5% при расчете суммы договора?
3. Подлежит ли операция обязательному контролю (если учитывать, что договор заключен на срок более года, арендная плата за год превышает 3 000 000 руб.)?

Ответ

Мнение консультантов.

По мнению консультантов, будет правомерно указать:

· по строке 6 ОЭС - наиболее раннюю из дат: дату, когда Банку стало известно о сделке с недвижимым имуществом, или дату предоставления клиентом документов в Банк;

· по строке 23 ОЭС –

а) дату заключения договора или дату вступления договора в силу, если дата вступления в силу договора отличается от даты его заключения,

либо

б) дату подписания акта приема/передачи имущества в аренду. При этом, подробную информацию о дате получения кредитной организацией указанного договора (его копии), а также обстоятельствах, при которых кредитной организации стало известно о совершении сделки, следует привести в поле «DESCR».

Величина, увеличивающая официальный курс иностранной валюты, установленный Банком России (0,5%), на наш взгляд, учитывается при расчете суммы договора.

Сделка аренды на сумму свыше 3 000 000 руб. подпадает под норму пункта 1.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, то есть подлежит обязательному контролю. При этом, обязательность контроля, установленная пунктом 1.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, не поставлена в зависимость от срока действия договора

Обоснование мнения консультантов.

Порядок представления кредитной организацией в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также об иных операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых у кредитной организации возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (далее - сведения, предусмотренные Федеральным законом) установлен Положением № 321-П.

Для целей Положения № 321-П применяется, в числе прочих, понятие «отчет в виде электронного сообщения», под которым понимается «сообщение, формируемое кредитной организацией для представления в уполномоченный орган, содержащее сведения об операциях, предусмотренных Федеральным законом, представленное в электронной форме и снабженное зарегистрированным кодом аутентификации (далее - ОЭС)» (пункт 1.1).

Описание структуры файла ОЭС, правила формирования ОЭС и заполнения отдельных полей записей ОЭС представлены в приложениях 3 «Правила формирования ОЭС и заполнения отдельных полей записей ОЭС» (далее по тексту – Приложение 3) и 4 «Структура файла передачи ОЭС» (далее по тексту – Приложение 4) к Положению № 321-П (пункты 2.5 и 6.1 Положения № 321-П).

В Приложении 3 каких-либо комментариев по поводу заполнения строки 6 ОЭС, графы «Наименование поля» - DATE_S и «Тип поля» - Дата DATE(8), не содержится. Наряду с этим в графе «Содержание» Приложения 4 по строке 6 ОЭС указано, что:

«В случае если сведения представляются в уполномоченный орган по кодам 5003, 5007, 8001 (поле VO равно '5003', или '5007', или '8001'), то в данном поле указывается дата, когда кредитной организации стало известно о получении или предоставлении имущества по договору финансовой аренды (лизинга), сделке с недвижимым имуществом, операции предоставления юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также о получении такого займа (дата получения кредитной организацией сведений и (или) документа, подтверждающих факт совершения операции (сделки)). В ином случае заполняется значением 01012099».

В рассматриваемой ситуации, исходя из текста вопроса, имеет место операция аренды помещения или недвижимости, то есть операция, по которой в соответствии с Приложением 8 «Перечень видов операций, сведения о которых предоставляются в уполномоченный орган» (далее по тексту – Приложение 8) к Положению № 321-П в ОЭС показывается код операции – 8001 «Сделки с недвижимым имуществом, подлежащие обязательному контролю» (пункт 13 Приложения 3).

Таким образом, датой, которая должна быть указана в графах «Наименование поля» - DATE_S и «Тип поля» - Дата DATE(8) по строке 6 ОЭС, входящей в раздел ОЭС «Служебная информация», по нашему мнению, является дата, когда Банку стало известно о сделке с недвижимым имуществом.

Дата совершения операции (сделки) указывается в ОЭС по строке 23, входящей в раздел «Информация об операции», в графах «Наименование поля» - DATE_S и «Тип поля» - Дата DATE(8). В Приложении 3 комментариев по поводу заполнения этой строки ОЭС также не содержится.

В отсутствие конкретных положений о порядке заполнения указанных выше данных ОЭС (по строкам 6 и 23), установленных нормативными актами Банка России, на наш взгляд, можно принимать во внимание документы методологического и разъясняющего характера, к которым относятся:

Информационное письмо Банка России от 19.12.2008г. № 15 «Вопросы применения Положения Банка России от 29.08.2008 года № 321-П «О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее по тексту - Информационное письмо № 15);
Методические рекомендации по выявлению и предоставлению сведений о сделках (операциях) с движимым имуществом, подлежащих обязательному контролю (группы кодов 50), утвержденные Комитетом АРБ по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (ПОД/ФТ) на заседании Комитета 27.01.2010г. (Протокол заседания № 22) (далее по тексту - Методические рекомендации Комитета АРБ).

Так, хотя в вопросе втором, на который дается ответ в Информационном письме № 15, рассматриваются операции скупки, купли-продажи драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, консультанты считают возможным воспользоваться этим ответом, в котором указано, что: «При формировании сообщения в уполномоченный орган с кодом вида операции "5005" в поле "DATA"[1] следует указывать дату заключения договора либо если дата вступления в силу договора отличается от даты его заключения - дату вступления договора в силу. В поле "DESCR"[2] (при необходимости) - подробную информацию о дате получения кредитной организацией указанного договора (его копии), а также обстоятельствах, при которых кредитной организации стало известно о совершении сделки».

В пункте 3.4 Методических рекомендаций Комитета АРБ указано следующее:

«При наличии в Банке указанных документов, свидетельствующих о получении или предоставлении имущества по договору финансовой аренды (лизинга), в которых содержится вся необходимая информация - дата передачи имущества в лизинг, стоимость предмета лизинга, данные о лизингодателе и лизингополучателе - необходимо направить в Росфинмониторинг сведения об операции с кодом 5003. При этом:

- в поле "Сумма операции"[3] необходимо указать стоимость предмета лизинга;

- в поле "Дата операции"[4] - дата подписания акта приема/передачи;

- в поле "Дата выявления операции"[5] - дату подписания акта приема/передачи (по собственным сделкам Банка) либо дату предоставления клиентом документов в Банк (по сделкам клиентов)».

Следовательно, по мнению консультантов, будет правомерно указать:

по строке 6 ОЭС - наиболее раннюю из дат: дату, когда Банку стало известно о сделке с недвижимым имуществом, или дату предоставления клиентом документов в Банк;

по строке 23 – а) дату заключения договора или дату вступления договора в силу, если дата вступления в силу договора отличается от даты его заключения, либо б) дату подписания акта приема/передачи имущества в аренду. При этом, подробную информацию о дате получения кредитной организацией указанного договора (его копии), а также обстоятельствах, при которых кредитной организации стало известно о совершении сделки, как указано выше, следует привести в поле «DESCR».

В отношении расчета суммы договора считаем необходимым отметить, что консультанты могут изложить только собственное мнение, так как в доступной информационно-консультационной базе ни официальной точки зрения, ни позиции экспертов и специалистов нет.

В соответствии с пунктом 1 статьи 424 ГК РФ «Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон».

В силу пункта 2 статьи 317 ГК РФ «В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон».

По нашему мнению, исходя из указанных норм ГК РФ, экономической сути информации, приведенной в тексте вопроса о способе расчетов, можно сделать вывод, что сумма договора и, соответственно, расчеты по нему зависят от специального курса условной единицы (доллары США), принятого соглашением сторон, который равен официальному курсу иностранной валюты, установленному Банком России, увеличенному на 0,5%.

Следовательно, расчет суммы договора будет осуществляться по формуле:

СД = S х Ц х К, где

СД – сумма договора в рублях;

S - площадь помещения, сдаваемого/принимаемого в аренду;

Ц - цена аренды 1-го квадратного метра площади в год (квартал, месяц);

К – официальный курс иностранной валюты, установленный Банком России на дату расчета, увеличенный на 0,5%.

Таким образом, величина, увеличивающая официальный курс иностранной валюты, установленный Банком России (0,5%), на наш взгляд, учитывается при расчете суммы договора.

Операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю, перечислены в статье 6 Закона № 115-ФЗ, в пункте 1.1 которой поименована «Сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее».

Понятие сделки раскрыто в статье 153 ГК РФ: «Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей».

Договор аренды – это договор между собственником имущества, сдающим его в аренду (арендодателем), и лицом, берущим это имущество в аренду (арендатором), в котором содержится описание состава и указание стоимости арендуемого объекта, размер арендной платы, распределение обязанностей договаривающихся сторон по ремонту и восстановлению арендуемого имущества, обязанности арендатора по сохранению и возвращению имущества и другие условия (параграф 1 Главы 34 ГК РФ).

Иными словами, договором аренды оформляется сделка, направленная на установление арендных отношений и, соответственно, гражданских прав и обязанностей арендатора и арендодателя в отношении объекта аренды.

Консультанты считают, что сделка аренды на сумму свыше 3 000 000 руб. подпадает под норму пункта 1.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, то есть подлежит обязательному контролю. При этом, обязательность контроля, установленная пунктом 1.1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ, не поставлена в зависимость от срока действия договора.

В силу положений пункта 1 статьи 164[6], пункта 1 статьи 131[7], пункта 2 статьи 609[8] и пункта 2 статьи 651[9] ГК РФ, пункта 1 статьи 4 Закона № 122-ФЗ[10] срок действия договора влияет на необходимость государственной регистрации договора.

Мнение консультантов подтверждается также точкой зрения специалистов Банка России, приведенной в ответах на вопросы кредитных организаций, из которых формируются Информационные письма, обобщающие практику применения Закона № 115-ФЗ.

Так, в пункте 2 Информационного письма № 7 на вопрос «Обязаны ли кредитные организации выявлять в качестве операций, подлежащих обязательному контролю, сделки с недвижимым имуществом, указанные в пункте 1.1 статьи 6 Федерального закона, принимая во внимание, что Федеральным законом от 28.07.2004 N 88-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансированию терроризма" расширен перечень лиц, обязанных осуществлять контроль за операциями с денежными средствами или иным имуществом при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества за счет включения в статью 5 Федерального закона организаций, осуществляющих посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества?» дан следующий ответ:

«Согласно пункту 1.1 статьи 6 Федерального закона сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее.

В соответствии с пунктом 4 статьи 6 Федерального закона сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются в уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом. При этом буквальное толкование Федерального закона не позволяет сделать вывод о том, что лица, указанные в статье 5 Федерального закона, должны направлять в уполномоченный орган информацию только об операциях по своей основной деятельности. Норму пункта 4 статьи 6 Федерального закона следует рассматривать как общую, адресованную всем организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе и кредитным организациям.

Согласно пункту 7 статьи 7 Федерального закона порядок представления информации в уполномоченный орган устанавливается Правительством Российской Федерации, а в отношении кредитных организаций - Центральным банком Российской Федерации.

Такой порядок установлен Банком России в Положении от 20 декабря 2002 года N 207-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", с изменениями, внесенными Указанием Банка России от 17.08.2004 N 1490-У (далее - Положение N 207-П).

Положением N 207-П установлен код вида такой операции, подлежащей обязательному контролю, как сделка с недвижимым имуществом (код 8001).

Таким образом, кредитная организация должна сообщать в уполномоченный орган сведения о сделках с недвижимым имуществом, предусмотренных пунктом 1.1 статьи 6 Федерального закона, если из представленных в соответствии с законодательством Российской Федерации клиентом документов ей стало известно о совершении такой сделки».

В пункте 1 Информационного письма № 9 на вопрос «Распространяется ли на кредитные организации обязанность по выявлению сделок с недвижимым имуществом, относящихся к операциям, подлежащим обязательному контролю, и направлению сведений об указанных сделках в уполномоченный орган?» специалисты Банка России ответили, что «В соответствии с пунктом 1.1 статьи 6 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Федеральный закон) сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей, либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее.

Согласно пункту 4 статьи 6 Федерального закона сведения об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом. Данную норму следует рассматривать как общую, адресованную всем организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, в том числе и кредитным организациям.

Следовательно, кредитная организация должна представлять в уполномоченный орган сведения о любых сделках с недвижимым имуществом (купля-продажа, аренда, залог и т.д.), сумма которых равна или превышает 3 000 000 рублей, если кредитная организация является стороной по сделке либо если из представленных в соответствии с законодательством Российской Федерации клиентом документов ей стало известно о совершении такой сделки. В случае если кредитная организация при проведении расчетной операции своего клиента по сделке с недвижимым имуществом не располагает всей необходимой информацией, на основании которой она может сделать вывод о проведении ее клиентом операции, подлежащей обязательному контролю, и указанная операция при реализации правил внутреннего "противолегализационного" контроля не отнесена к операции, в отношении которой возникает подозрение, что она связана с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, обязанности по направлению соответствующих сведений в уполномоченный орган у кредитной организации не возникает».

Документы и литература.

1. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3. Закон № 122-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 21.07.1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»;

4. Положение № 321-П – Положение Банка России от 29.08.2008г. № 321-П «О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5. Информационное письмо № 7 - Информационное письмо Банка России от 21.02.2005г. № 7 «Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

6. Информационное письмо № 9 - Информационное письмо Банка России от06.03.2006г. № 9 ««Обобщение практики применения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых в соответствии с ним нормативных актах Банка России»;

7. Информационное письмо № 15 - Информационное письмо Банка России от 19.12.2008г. № 15 «Вопросы применения Положения Банка России от 29.08.2008 года № 321-П «О порядке предоставления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

8. Методические рекомендации Комитета АРБ - Методические рекомендации по выявлению и предоставлению сведений о сделках (операциях) с движимым имуществом, подлежащих обязательному контролю (группы кодов 50), утвержденные Комитетом АРБ по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (ПОД/ФТ) на заседании Комитета 27.01.2010г. (Протокол заседания № 22).

[1] Строка 23 ОЭС

[2] Строка 36 ОЭС

[3] Строка 24 ОЭС.

[4] Строка 23 ОЭС.

[5] Строка 6 ОЭС.

[6] «Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных статьей 131 настоящего Кодекса и законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (пункт 1 статьи 164 ГК РФ).

[7] «Право собственности и другие вещные права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации в едином государственном реестре органами, осуществляющими государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней. Регистрации подлежат: право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законами» (пункт 1 статьи 131 ГК РФ).

[8] «Договор аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом» (пункт 2 статьи 609 ГК РФ).

[9] «Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации» (пункт 2 статьи 651 ГК РФ).

[10] «Государственной регистрации подлежат права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со статьями 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса Российской Федерации, за исключением прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания и космические объекты. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда» (пункт 1 статья 4 Закона № 122-ФЗ).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел