Департамент банковского аудита о соблюдении требований Федерального закона 115-ФЗ

 

По нашему мнению, в данном случае Банку следует проанализировать договор аренды с точки зрения наличия в нем признаков договора банковского счета (вклада). Сообщение в уполномоченный орган отправляется в случае, если такие признаки в договоре аренды содержатся. Иначе рассматриваемая ситуация не регулируется абзацем 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Закона 115-ФЗ и у Банка не возникает  обязанности отправлять по этой операции сообщение по коду 4006.

 

 

В соответствии с требованиями Закона 115-ФЗ кредитные организации выявляют операции и сделки, подлежащие обязательному контролю, и направляют сведения о таких операциях (сделках) в уполномоченный орган.

Согласно абзацу 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Закона 115-ФЗ обязательному контролю подлежат, в частности, операции по зачислению денежных средств на банковский счет (вклад) или списанию денежных средств со счета (вклада) юридического лица на сумму, равную или превышающую 600 000 рублей либо равную сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышающую ее в случае, если операции по указанному счету (вкладу) не производились с момента его открытия. В случае выявления такой операции кредитная организация отправляет в уполномоченный орган сообщение с кодом 4006 (Приложение 8 к Положению № 321-П).

Таким образом, в качестве одного из критериев для целей отнесения операций по зачислению денежных средств на счет (вклад) или их списанию со счета (вклада) юридического лица к операциям, подлежащим обязательному контролю, подпункт 3 пункта 1 статьи 6  Закона 115-ФЗ указывает на их совершение по банковским счетам (вкладам) юридического лица (то есть, счетам, открытым на основании договора банковского счета или договора банковского вклада).

Банковский счет открывается на основании договора банковского счета, то есть договора, в соответствии с которым банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету (пункт 1 статьи 845 ГК РФ).

По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (пункт 1 статьи 834 ГК РФ).

  Как следует из текста вопроса, Банк получает денежные средства от Клиента на основании  одного из условий договора аренды, а именно обязанности арендатора (Клиента) внести «гарантийный взнос», который учитывается Банком на балансовых счетах:

43806 «Привлеченные средства негосударственных коммерческих организаций на срок от 1 года до 3 лет»

и 

44005 «Привлеченные средства юридических лиц – нерезидентов на срок от 181 дня до года», предназначенных согласно пункту 4.52 Части II Положения № 302-П для учета прочих прочих привлеченных средств, характер которых определяется условиями договора.

В абзаце восьмом пункта 1.1.15 Части I Положения № 302-П предусмотрено, что «В Плане счетов бухгалтерского учета выделены счета для учета прочих привлеченных и размещенных средств. Указанные счета предназначены для учета денежных средств, драгоценных металлов и ценных бумаг, привлекаемых и размещаемых кредитными организациями на возвратной основе по договорам, отличным от договора банковского вклада (депозита), банковского счета клиента и кредитного договора (например, по договорам займа)».

 

Договор аренды не обладает признаками ни договора банковского счета, ни договора банковского вклада. Целью внесения гарантийного депозита является не сбережение средств или осуществление расчетов, а обеспечение исполнения арендатором своих обязательств перед арендодателем. Обычно возврат гарантийного депозита арендатору не предполагается, такой депозит зачитывается в счет арендной платы за последний (последние) месяцы действия договора аренды. При этом, арендатор не вправе досрочно его отозвать или использовать для расчетов с другими контрагентами. Проценты на средства, размещенные в качестве гарантийного депозита, как правило, не начисляются.

Согласно договору банковского счета (вклада) у кредитной организации возникает обязанность открыть соответствующий счет. В случае получения гарантийного депозита по договору аренды банки также открывают счет, но уже в связи с необходимостью ведения бухгалтерского учета перечисленной арендатором суммы денежных средств.  

 

Следовательно, денежные средства, полученные на основании договора аренды, являясь прочими привлеченными средствами, по своей природе отличны от привлеченных по договорам банковского счета (вклада) денежных средств и, соответственно,  не отвечают критериям подпункта 3 пункта 1 статьи 6  Закона 115-ФЗ, указанным выше.

В тексте вопроса Банк ссылается на рекомендации, изложенные в Методических рекомендациях[1]. Согласно пункту 6.1 указанного документа обязательному контролю подлежат операции по каждому банковскому счету (вкладу), если сумма операции равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее, а по своему характеру операция представляет собой первое с момента открытия счета (вклада) юридического лица, не являющегося кредитной организацией, зачисление денежных средств (в том числе в наличной форме). При этом под счетом понимается один из следующих открытых банком юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на основании договора банковского счета (вклада) счетов: 20309, 20310, 20313, 20314 - 20316, 30102, 30109, 30110, 30111, 30114, 30116, 30117, 30118, 30119, 30122, 30123, 30210, 30213, 30214, 30230, 30231, 30402, 31213 - 31222, 31302 - 31310, 31402 - 31410, 31501 - 31509, 31601 - 31609, 40302, 40306, 40401 - 40404, 40406, 40410, 40501 - 40505, 40601 - 40603, 40701 - 40703, 40802, 40804 - 40807, 40809, 40812 - 40815, 40818, 40819, 41001 - 41007, 41101 - 41107, 41201 - 41207, 41301 - 41307, 41401 - 41407, 41501 - 41507, 41601 - 41607, 41701 - 41707, 41801 - 41807, 41901 - 41907, 42001 - 42007, 42101 - 42107, 42201 - 42207, 42501 - 42507, 42701 - 42707, 42801 - 42807, 42901 - 42907, 43001 - 43007, 43101 - 43107, 43201 - 43207, 43301 - 43307, 43401 - 43407, 43501 - 43507, 43601 - 43607, 43701 - 43707, 43801 - 43807, 43901 - 43907, 44001 - 44007[2].

С целью выявления операций, подлежащих обязательному контролю по коду 4006, накопительные счета, открываемые вновь создаваемым юридическим лицам, не рассматриваются.

Авторы Методических рекомендаций также рекомендуют при выявлении операций, подлежащих обязательному контролю, с кодом 4006 обращать внимание на договор, на основании которого был открыт счет. По их мнению, если указанный договор не является договором банковского счета (вклада), операции по такому счету не будут подлежать обязательному контролю.

Кроме того, в Методических рекомендациях приведены примеры (абзацы 5 и 6 пункта 6.1), согласно которым в случае получения банком кредита или задатка от юридического лица по договорам, не обладающим признаками договора банковского счета (вклада), соответствующий бухгалтерский счет не расценивается как договор банковского счета (вклада) и, следовательно, у банка отсутствует обязанность фиксировать и направлять сведения по таким операциям в уполномоченный орган.

Таким образом, на наш взгляд, из текста Методических рекомендаций следует, что их авторы считают необходимым подходить к рассмотрению операции на предмет установления необходимости отправки по нему сообщения в уполномоченный орган с точки зрения приоритета экономической сути над формой, а не исключительно с точки зрения номера балансового счета, на котором была отражена операция.

 

По нашему мнению, в данном случае целесообразно проанализировать конкретный договор аренды  и определить, содержит ли он признаки договора банковского счета (вклада).  Сообщение в уполномоченный орган отправляется в случае, если такие признаки в договоре аренды содержатся, в противном случае рассматриваемая ситуация не подпадает под норму  абзаца 5 подпункта 3 пункта 1 статьи 6 Закона 115-ФЗ и у Банка не возникает  обязанности отправлять по такой операции сообщение по коду 4006.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3. Методические рекомендации – «Методические рекомендации по выявлению и представлению сведений об операциях по банковским счетам (вкладам), подлежащих обязательному контролю (группа кодов 40)», утвержденные Комитетом АРБ по вопросам ПОД/ФТ, протокол заседания Комитета № 22 от 27.01.2010г.