Департамент банковского аудита о реализации требований Закона № 115-ФЗ
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
25.03.2011
Вопрос
С целью реализации требований Федерального закона от 23 июля 2010 г. № 176-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Банк просит дать разъяснение по следующему вопросу.
В соответствии с Информационным письмом ЦБР от 29 августа 2003 г. № 4 (вопрос № 2), под лицом, находящимся на обслуживании в кредитной организации (клиентом) следует считать «лиц, которые обращаются к кредитной организации для установления длящихся отношений, в том числе на основании договоров банковского счета, банковского вклада, хранения и т.п., так и лиц, которым кредитная организация оказывает услуги разового характера, включая валютно-обменные операции и операции без открытия счета».
Исходя из данных разъяснений, следует ли относить к лицам, находящимся на обслуживании в кредитной организации, и идентифицировать их представителей, только лиц, которые обращаются к кредитной организации с целью оказания им различных банковских услуг согласно лицензии на осуществление банковских операций и лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг? Нужно ли причислять к лицам, находящимся на обслуживании в кредитной организации, лиц и их представителей, заключающих с кредитной организацией исключительно гражданско-правовые сделки (в т.ч. договоры аренды, договоры на предоставление коммунальных услуг, договоры купли-продажи оргтехники, автотранспорта и иного имущества)?
С целью реализации требований Федерального закона от 23 июля 2010 г. № 176-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» Банк просит дать разъяснение по следующему вопросу.
В соответствии с Информационным письмом ЦБР от 29 августа 2003 г. № 4 (вопрос № 2), под лицом, находящимся на обслуживании в кредитной организации (клиентом) следует считать «лиц, которые обращаются к кредитной организации для установления длящихся отношений, в том числе на основании договоров банковского счета, банковского вклада, хранения и т.п., так и лиц, которым кредитная организация оказывает услуги разового характера, включая валютно-обменные операции и операции без открытия счета».
Исходя из данных разъяснений, следует ли относить к лицам, находящимся на обслуживании в кредитной организации, и идентифицировать их представителей, только лиц, которые обращаются к кредитной организации с целью оказания им различных банковских услуг согласно лицензии на осуществление банковских операций и лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг? Нужно ли причислять к лицам, находящимся на обслуживании в кредитной организации, лиц и их представителей, заключающих с кредитной организацией исключительно гражданско-правовые сделки (в т.ч. договоры аренды, договоры на предоставление коммунальных услуг, договоры купли-продажи оргтехники, автотранспорта и иного имущества)?
Ответ
Мнение консультантов.
Обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, идентифицировать лиц, с которыми заключены договоры в рамках общехозяйственной деятельности и не являющихся клиентами, из норм Закона № 115-ФЗ не вытекает.
Обоснование мнения консультантов.
Законом № 395-1 к числу операций и сделок, которые вправе совершать кредитные организации, помимо банковских операций, перечень которых приведен в части первой статьи 5 данного нормативного правового акта, отнесены следующие сделки (часть вторая статьи 5):
- выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
- приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
- доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
- осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;
- предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
- лизинговые операции;
- оказание консультационных и информационных услуг.
Кроме того, кредитные организации в силу части третьей статьи 5 Закона № 395-1 вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.
«В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.
Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами» (статья 6 Закона № 395-1).
Закон № 176-ФЗ (пункт 2 статьи 1 Закона № 176-ФЗ) дополнил перечень основных терминов и определений (статья 3 Закона № 115-ФЗ), используемых при применении Закона № 115-ФЗ, в частности, следующими:
«клиент - физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;
выгодоприобретатель - лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом;
идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим Федеральным законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий».
Одновременно приведены в соответствие вышеприведенным дополнением формулировки других норм Закона № 115-ФЗ. Так, с 24.01.2011г. подпункт первый пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ предписывает организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом идентифицировать «клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя», а не лицо, находящееся на обслуживании, как было указано в прежней редакции.
Кроме того, положения статьи 7 Закона № дополнены пунктом 5.4 следующего содержания (подпункт «б» пункта 5 статьи 1 Закона № 176-ФЗ) «При проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя)».
Пунктом 11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, законодатель предоставил право «отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями настоящего Федерального закона».
Согласно пункту 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ для кредитных организаций требования к идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются Банком России по согласованию с уполномоченным органом. Такие требования установлены Банком России в Положении № 262-П, согласно пункту 1.1 которого кредитная организация обязана идентифицировать лицо, находящееся у нее на обслуживании (далее - клиент), при совершении банковских операций и иных сделок в соответствии Законом № 395-1.
Понятие «обслуживание» в целях применения Закона № 115-ФЗ законодателем не раскрыто. Согласно Современному экономическому словарю[1] обслуживанием является «предоставление услуг клиенту за определенную плату». Аналогично, по сути, растолковано понятие «обслуживание» Банком России в Информационном письме от 29.08.2003г. № 4 в ответе на вопрос № 2, цитата из которого приведена Банком в тексте вопроса.
На наш взгляд, из приведенных положений Закона № 115-ФЗ в корреспонденции с нормами статей 5 и 6 Закона № 395-1, следует, что Банк обязан, реализуя требования статьи 7 Закона № 115-ФЗ, проводить идентификацию физических лиц, в том числе осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц:
- обратившихся в Банк с целью оказания им различных банковских услуг в рамках лицензии на осуществление банковских операций и лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг;
- являющихся контрагентами по сделкам, поименованным в части второй статьи 5 Закона № 395-1.
Обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, идентифицировать лиц, с которыми заключены договоры в рамках общехозяйственной деятельности и не являющихся клиентами, из норм Закона № 115-ФЗ, по мнению консультантов, не вытекает.
Документы и литература.
1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 115-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;
3. Закон № 176-ФЗ - Федеральный закон от 23.07.2010г. № 176-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»;
4. Положение № 262-П - Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;
5. Информационное письмо № 4 - Информационное письмо Банка России от 29.08.2003г. № 4 «Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».
[1] Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь» (ИНФРА-М, 2006).
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел