Департамент банковского аудита о расторжении договора банковского счета

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

24.05.2013

Вопрос

В соответствии с требованиями п.8.1. Инструкции Банка России № 28-И основанием для закрытия счета является расторжение договора банковского счета. Основания изложены в статье 859 ГК РФ.
Кроме того, в соответствии с Письмом Банка России от 21.12.2012г. № 176-Т кредитной организации, получив информацию о ликвидации юридического лица, на официальном сайте ФНС России (www.nalog.ru), следует заключенные ранее договоры с ликвидированными юридическими лицами считать прекращенным в связи с отсутствием стороны по договору.
Каким образом Банк может расторгнуть договор банковского счета (закрыть счет) с клиентами, имеющими на расчетном счете остаток денежных средств, но не производящими операции по счету в течение длительного времени (более 2-х лет) с юридическим лицом, информация о котором отсутствует в ЕГРЮЛ на сайте ФНС? (ТОО, АОЗТ)

Ответ

Мнение консультантов.

В тексте вопроса указано, что на счетах, открытых клиентам, образованным в свое время в таких организационно-правовых формах, как товарищество с ограниченной ответственностью (ТОО), акционерное общество закрытого типа (АОЗТ), имеются денежные средства, но информация об этих клиентах в едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту - ЕГРЮЛ) отсутствует, то есть, как разъяснено дополнительно ответственным сотрудником Банка, указанные юридические лица в ЕГРЮЛ не поименованы.

В силу пункта 3 статьи 66 ГК РФ «Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью».

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью регулируется Законом № 14-ФЗ, согласно пункту 1 статьи 4 которого «Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова \"с ограниченной ответственностью\" или аббревиатуру ООО».

Аналогичное положение предусмотрено и Законом № 208-ФЗ, которое определяет правовое положение акционерных обществ и согласно пункту 1 статьи 4 которого «Полное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное наименование общества и указание на тип общества (закрытое или открытое). Сокращенное фирменное наименование общества на русском языке должно содержать полное или сокращенное наименование общества и слова \"закрытое акционерное общество\" или \"открытое акционерное общество\" либо аббревиатуру \"ЗАО\" или \"ОАО\"».

Таким образом, действующее в настоящее время законодательство не предусматривает таких организационно-правовых форм, которые обозначаются аббревиатурой ТОО или АООТ или АОЗТ.

Указанные организационно-правовые формы были предусмотрены Главой II Закона № 445-1, в которую входили статья 11 «Товарищество с ограниченной ответственностью (акционерное общество закрытого типа)» и статья 12 «Акционерное общество открытого типа». Действие Главы II Закона № 445-1 утратило силу в связи с вступлением в силу Закона № 52-ФЗ, которым была введена в действие с 1 января 1995 года[1] часть первая ГК РФ. В соответствии с пунктом 4 статьи 6 Закона № 52-ФЗ «Учредительные документы товариществ с ограниченной ответственностью, акционерных обществ …, созданных до официального опубликования части первой Кодекса, подлежат приведению в соответствие с нормами главы 4 Кодекса об обществах с ограниченной ответственностью, акционерных обществах …в порядке и в сроки, которые будут определены соответственно при принятии законов об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах …»

В пункте 3 статьи 59 Закона № 14-ФЗ закреплены положения о том, что:

«Учредительные документы обществ с ограниченной ответственностью (товариществ с ограниченной ответственностью), созданных до введения в действие настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с настоящим Федеральным законом не позднее 1 июля 1999 года» (абзац первый);

«Общества с ограниченной ответственностью (товарищества с ограниченной ответственностью), которые не привели свои учредительные документы в соответствие с настоящим Федеральным законом либо не преобразовались в акционерные общества или производственные кооперативы, могут быть ликвидированы в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом» (абзац пятый).

Законом № 312-ФЗ (в редакции Закона № 205-ФЗ) срок приведения устава и учредительного договора обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, был продлен до 1 января 2010г. (пункт 2 статьи 5). В свою очередь, редакция пункта 2 статьи 5 была изменена и указание на конкретный срок из нее было исключено:

«Уставы обществ, созданных до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) и Федеральным законом от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ \"Об обществах с ограниченной ответственностью\" (в редакции настоящего Федерального закона) при первом изменении уставов таких обществ».

Первоначальная редакция вступившего в силу с 01.01.1996г. Закона № 208-ФЗ устанавливала, что учредительные документы акционерных обществ, созданных до его введения в действие, подлежат приведению в соответствие с нормами Закона № 208-ФЗ не позднее 01.07.1996г. (пункт 3 статьи 94). Однако, впоследствии Законом № 65-ФЗ срок был продлен до 1 июля 1997 года, а затем из статьи 94 Закона № 208-Ф в редакции Закона № 120-ФЗ сроки были исключены совсем.

Согласно пункту 1 статьи 4 Закона № 129-ФЗ «В Российской Федерации ведутся государственные реестры, содержащие соответственно сведения о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иные сведения о юридических лицах, об индивидуальных предпринимателях и соответствующие документы».

«Записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации» (пункт 4 статьи 5 Закона № 129-ФЗ).

В статье 26 Закона № 129-ФЗ изложены переходные положения, в числе которых предусмотрено следующее:

«Регистрационные дела о зарегистрированных ранее юридических лицах, хранящиеся в органах, осуществлявших государственную регистрацию юридических лиц до введения в действие настоящего Федерального закона, являются частью федерального информационного ресурса» (пункт 1);

«Уполномоченное лицо юридического лица, зарегистрированного до вступления в силу настоящего Федерального закона, обязано в течение шести месяцев со дня вступления в силу настоящего Федерального закона представить в регистрирующий орган сведения, предусмотренные подпунктами \"а\" - \"д\", \"л\" пункта 1 статьи 5 настоящего Федерального закона.

Невыполнение указанного требования является основанием для исключения такого юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом в отношении исключения недействующих юридических лиц» (пункт 3).

Вопросы, связанные с исключением юридического лица, прекратившего свою деятельность[2], из ЕГРЮЛ по решению регистрирующего органа, закреплены в статье 21.1 Закона № 129-ФЗ, согласно которой:

«Юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность (далее - недействующее юридическое лицо). Такое юридическое лицо может быть исключено из единого государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом» (пункт 1);

«При наличии одновременно всех указанных в пункте 1 настоящей статьи признаков недействующего юридического лица регистрирующий орган принимает решение о предстоящем исключении юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - решение о предстоящем исключении)» (пункт 2);

«Решение о предстоящем исключении должно быть опубликовано в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, в течение трех дней с момента принятия такого решения. Одновременно с решением о предстоящем исключении должны быть опубликованы сведения о порядке и сроках направления заявлений недействующим юридическим лицом, кредиторами или иными лицами, чьи права и законные интересы затрагиваются в связи с исключением недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц (далее - заявления), с указанием адреса, по которому могут быть направлены заявления» (пункт 3);

«Заявления могут быть направлены в срок не позднее чем три месяца со дня опубликования решения о предстоящем исключении» (пункт 4).

Кроме того, в силу пункта 7 статьи 22 Закона № 129-ФЗ «Если в течение срока, предусмотренного пунктом 4 статьи 21.1 настоящего Федерального закона, заявления не направлены, регистрирующий орган исключает недействующее юридическое лицо из единого государственного реестра юридических лиц путем внесения в него соответствующей записи».

В связи с изложенным выше, на наш взгляд, Банку можно предпринять следующие действия:

1) направить запрос в регистрирующий орган о предоставлении выписки из ЕГРЮЛ рассматриваемых клиентов-юридических лиц;

2) подать в суд исковое заявление о расторжении договора банковского счета по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 859[3] «Расторжение договора банковского счета» ГК РФ, поскольку возможность расторжения банком договора банковского счета в одностороннем порядке на основании пункта 1.1[4] статьи 859 ГК РФ законодатель связывает с такими фактами, как:

отсутствие в течение двух лет денежных средств на банковском счете клиента и операций по этому счету (если иное не предусмотрено договором);
направление клиенту предупреждения о закрытии счета;
истечение двух месяцев после направления соответствующего предупреждения;
непоступление денежных средств на счет клиента в течение двух месяцев со дня направления предупреждения.

Следовательно, возможным законным основанием расторжения договора банковского вклада было бы решение суда по требованию Банка в соответствии с пунктом 2 статьи 859 ГК РФ, согласно которому:

«По требованию банка договор банковского счета может быть расторгнут судом в следующих случаях:

когда сумма денежных средств, хранящихся на счете клиента, окажется ниже минимального размера, предусмотренного банковскими правилами или договором, если такая сумма не будет восстановлена в течение месяца со дня предупреждения банка об этом;

при отсутствии операций по этому счету в течение года, если иное не предусмотрено договором».

В свою очередь, расторжение договора по решению суда будет правомерным основанием закрытия счета (пункт 4 статьи 859 ГК РФ).

Консультанты считают необходимым обратить внимание Банка на такой аспект, как обязанность соблюдения законодательства по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, установленную статьей 5 Закона № 115-ФЗ.

В соответствии с Законом № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны не только идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя и устанавливать в отношении юридических лиц наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения (пункт 1 статьи 7), но и систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях (подпункт 3 пункта 1 статьи 7).

В силу пункта 2.11 Положения № 262-П «Кредитная организация должна обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя, а также пересматривать степень (уровень) Риска по мере изменения указанных сведений или изменения степени (уровня) Риска, но не реже одного раза в год в случае, если операция клиента отнесена к повышенной степени (уровню) Риска, и не реже одного раза в три года в иных случаях».

Письмом от 23.12.2011г. № АС-4-2/22130@ ФНС России обязал налоговые органы[5] при выявлении фактов отсутствия налогоплательщика - юридического лица по адресу, который по данным ЕГРЮЛ является адресом регистрации этого юридического лица, в 10-дневный срок с момента выявления таких фактов доводить информацию о нем до банков, в которых открыты счета налогоплательщика. Данная обязанность установлена в целях исполнения банками положений подпунктов 1, 3 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ.

Требование об обязанности клиента представлять в банк необходимые документы (их копии), подтверждающие изменение сведений, подлежащих установлению при открытии банковского счета, закреплено и в пункте 19 Инструкции № 28-И.

В Информационном письме № 12 Банка России перечислил меры, которые должен принять банк в целях исполнения требования об установлении сведений о присутствии или отсутствии по своему местонахождению[6] юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Банк России указал, что, поскольку конкретные способы установления банками достоверности представленных юридическим лицом сведений о его присутствии или отсутствии по своему местонахождению законодательством РФ не предусмотрены, подтверждение указанных сведений возможно путем:

- получения от юридического лица письменного подтверждения о том, что его постоянно действующий орган управления либо иной орган или лицо, имеющие право действовать от имени юридического лица без доверенности, фактически располагаются по местонахождению юридического лица;

- выезда по адресу юридического лица в целях подтверждения достоверности сведений о его местонахождении в ходе визуального осмотра;

- иными способами, которые банк сочтет возможными.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 27.04.2010г. № 1307/10 по делу № А40-50083/09-29-388 также указал, что обязанность Банка по идентификации клиента не ограничена моментом заключения договора банковского счета и сохраняется в течение всего периода нахождения этого клиента на расчетно-кассовом обслуживании. Достоверная информация о местонахождении юридического лица является существенным условием как при заключении, так и при исполнении договора банковского счета, поэтому непредставление клиентом необходимых сведений при изменении его идентификационных признаков может служить основанием для расторжения банком договора банковского счета в силу Закона № 115-ФЗ.

Вышеизложенная позиция применяется судами при рассмотрении аналогичных дел.

Таким образом, учитывая важность для банков информации об идентификационных признаках клиентов, определяемой статьей 7 Закона № 115-ФЗ, непредставление сведений об изменении местонахождения юридического лица, по мнению консультантов, можно квалифицировать как существенное нарушение договора банковского счета, что может служить дополнительным аргументом для расторжения договора банковского счета по решению суда.

Кроме того, консультанты не могут не обратить внимание Банка на то, что сложившаяся ситуация, на наш взгляд, может повлечь риск предъявления претензии органами надзора в части несоблюдения Банком требований Закона № 115-ФЗ и Положения № 262-П, так как по информации, предоставленной ответственным сотрудником Банка, операции по рассматриваемым клиентам не проводились в течение периода времени, значительно превышающего три года. При непринятии в течение такого периода мер по определению статуса клиента, установлению факта приведения им устава в соответствие с действующим законодательством и перерегистрации юридического лица, а также по расторжению договора банковского счета, практически, из-за отсутствия клиента по месту нахождения, затруднительно объяснить наличие обновления информации, оформленного Банком соответствующим образом в Анкете клиента, в установленные Положением № 262-П сроки.

В отношении Письма № 176-Т, которое упомянуто в тексте вопроса, считаем необходимым отметить, что оно не содержит каких-либо особенностей в части прекращения договора банковского счета и его закрытия. В указанном Письме приведены рекомендации кредитным организациям:

об использовании информационного ресурса, содержащего сведения о ликвидируемых юридических лицах, на основании информации, передаваемой Банку России ФНС России (http://www.cbr.ru/egrulinfo/);
о проверке текущего статуса юридического лица, в случае наличия сведений о юридическом лице в указанном выше информационном ресурсе, с использованием официального сайта ФНС России (www.nalog.ru в подразделе «Проверь себя и контрагента» раздела «Электронные услуги»).

Кроме того, в Письме № 176-Т акцентировано, что только в том случае, если после обращения к официальному сайту ФНС России имеются основания для вывода о том, что юридическое лицо ликвидировано, то есть прекращено без образования правопреемника, кредитной организации следует, в том числе:

ранее заключенные договоры с таким лицом считать прекращенными в связи с отсутствием стороны по договору (статьи 407, 419 ГК РФ);
не позднее рабочего дня, следующего за днем обращения к официальному сайту ФНС России, внести запись в Книгу регистрации открытых счетов о закрытии соответствующего лицевого счета (пункт 1.3 Инструкции № 28-И).

В разъяснении, приведенном в Письме Банка России от 26.01.2009г. № 31-1-6/108, также указано, что «…после внесения записи об исключении недействующего юридического лица из единого государственного реестра юридических лиц в соответствии со ст. 21.1 Федерального закона \"О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей\" договорные отношения банка с клиентом - недействующим юридическим лицом могут считаться прекращенными в связи с отсутствием стороны по договору.

В соответствии с п. 8.1 Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И \"Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)\" основанием для закрытия банковского счета является прекращение договора банковского счета.

Таким образом, после получения кредитной организацией информации о внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи об исключении из него недействующего юридического лица ранее открытый данному лицу банковский счет подлежит закрытию в порядке и сроки, определенные гл. 8 Инструкции Банка России от 14.09.2006 N 28-И \"Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)\"».

Иными словами, ни Письмо № 176-Т, ни Письмо Банка России от 26.01.2009г. № 31-1-6/108 не привносят ничего нового, актуального для рассмотрения вопроса, заданного Банком, поскольку в обозначенной ситуации у Банка отсутствует информация, позволяющая сделать однозначный вывод о том, что запись о ликвидации юридического лица внесена в ЕГРЮЛ, то есть его правоспособность прекращена в силу пункта 3[7] статьи 49 ГК РФ.

На основании изложенного, как уже указано выше, консультанты считают возможным рекомендовать:

2) подать в суд исковое заявление о расторжении договора банковского счета по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 859 ГК РФ.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 208-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

3. Закон № 14-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

4. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5. Закон № 129-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

6. Закон № 52-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 30.11.1994г. № 52 «О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»;

7. Закон № 65-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 13.06.1996г. № 65-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»;

8. Закон № 120-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001г. № 120-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах»;

9. Закон № 205-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 19.07.2009г. № 205-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

10. Закон № 445-1 - Закон Российской Федерации от 25.12.1990г. № 445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» 25 декабря 1990 года;

11. Закон № 312-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 30.12.2008г. № 312-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

12. Закон № 310-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 17.12.2009г. № 310-ФЗ «О внесении изменения в статью 5 Федерального закона «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

13. Положение № 506 – Положение «О Федеральной налоговой службе», утвержденное Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004г. № 506;

14. Положение № 262-П – Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

15. Инструкция № 28-И – Инструкция Банка России от 14.09.2006г. № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)»;

16. Письмо № 176-Т – Письмо Банка России от 21.12.2012г. № 176-Т « Об информации ФНС России о ликвидируемых и ликвидированных юридических лицах»;

17. Письмо № АС-4-2/22130@ - Письмо ФНС РФ от 23.12.2011г. № АС-4-2/22130@ «О представлении в банки информации об организациях, отсутствующих по месту регистрации»;

18. Информационное письмо № 12 – Информационное письмо Банка России от 31.07.2007г. № 12 «Обобщение практики применения Федерального Закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России»;

19. Информационное письмо № 84 - Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 13.08.2004г. № 84.

[1] «Ввести в действие часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - часть первая Кодекса) с 1 января 1995 года, за исключением положений, для которых настоящим Федеральным законом установлены иные сроки введения в действие» (статья 1 Закона № 52-ФЗ).

[2] «О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних двенадцати месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации» (пункт 4 Информационного письма № 84).

[3] Согласно пункту 4 статьи 859 ГК РФ прекращение договора банковского счета является основанием для закрытия банковского счета.

Аналогичная норма предусмотрена, как справедливо отмечено Банком, в пункте 8.1 Инструкции № 28-И.

[4] «Если иное не предусмотрено договором, при отсутствии в течение двух лет денежных средств на счете клиента и операций по этому счету банк вправе отказаться от исполнения договора банковского счета, предупредив в письменной форме об этом клиента. Договор банковского счета считается расторгнутым по истечении двух месяцев со дня направления банком такого предупреждения, если на счет клиента в течение этого срока не поступили денежные средства».

При этом, на наш взгляд, под «иным» следует понимать возможность расторжения договора:

по соглашению сторон - согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ;
по заявлению клиента - на основании пункта 1 статьи 859 РФ;
банком в одностороннем порядке - в соответствии с пунктом 2 статьи 859 ГК РФ.

Банк не может устанавливать в договоре банковского счета иные основания расторжения договора по инициативе банка в судебном либо во внесудебном порядке помимо предусмотренных ГК РФ, учитывая императивный характер вышеизложенных норм ГК РФ.

[5] ФНС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (пункт 1 Положения № 506).

[6] В соответствии с пунктом 2 статьи 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (пункт 2 статьи 8 Закона № 129-ФЗ).

[7] «Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц»

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел