Департамент банковского аудита о признании ссудной задолженности безнадежной

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

12.04.2013

Вопрос

1.
Банк выдает потребительские кредиты по кредитной карте. Есть случаи получения кредитов в результате мошеннических действий неустановленных третьих лиц. В результате проведенного службой безопасности Банка расследования устанавливается, что физическое лицо, на которое оформлен кредит, карту и пин-конверт не получал, почтовое уведомление о получении карты этим лицом в Банке отсутствует, как и информация об активации карты (запись звонка/заявление).
По ссуде, процентам и комиссиям были сформированы резервы.
Имеет ли право Банк на основании заключения службы безопасности бизнеса о необходимости отзыва требования по возврату кредита признать в целях налогообложения прибыли ссудную и сомнительную задолженность (проценты и комиссии) по данному кредиту безнадежными и списать за счет сформированных резервов?
2.
В составе портфеля однородных ссуд за счет ранее сформированных резервов в бухгалтерском учете списывается задолженность по автокредитам, обеспеченная залогом, а в некоторых случая, и поручительством.
В целом по портфелю (автокредиты) оформляется усредненный расчет, подтверждающий экономическую нецелесообразность взыскания задолженности путем реализации залога.
Под нецелесообразностью взыскания понимается превышение суммарных затрат по реализации обеспечения над получаемой выгодой. Затраты по реализации обеспечения включают:
 оплату госпошлины;
 экспертизу рыночной стоимости автомобиля;
 платную охраняемую стоянку;
 подготовку документов для суда;
 стоимость услуг коллекторских агентств.
Может ли Банк по данному усредненному расчету признать в налоговом учете ссудную задолженность по автокредитам безнадежной и списать за счет ранее сформированных резервов?

Ответ

Мнение консультантов.

Правовые аспекты.

По информации ответственного сотрудника в Банке имеются заключения Службы безопасности бизнеса, составленных по итогам проведенного расследования и в которых указано, что кредиты были получены неустановленными физическими лицами, предъявлявшими не принадлежавший им паспорт (в том числе с переклеенной фотографии, с поддельной отметкой о регистрации по месту жительства или пребывания и т.д.), то есть - недействительный.

Указанная информация позволяет предположить, что Банк при оформлении кредитного договора с физическими лицами не осуществляет либо осуществляет, но не достаточно полной мере, проверку паспорта на предмет его действительности с учетом Письма Банка России от 28.09.2007г. № 155-Т (и дополнением к нему от 26.11.2007г. № 182-Т[1]), в котором указано, что:

«По информации, полученной из МВД России, на официальном сайте Федеральной миграционной службы (ФМС России) http://www.fms.gov.ru в сети Интернет функционирует \"Сервис проверки действительности паспортов граждан Российской Федерации\", где заинтересованным лицам предоставляются сведения о нахождении запрашиваемого паспорта гражданина Российской Федерации среди недействительных.

В настоящее время кредитные организации справочно могут использовать имеющуюся на вышеуказанном сайте информацию о недействительных паспортах при проведении идентификации клиентов».

Департамент финансового мониторинга и валютного контроля Банка России в Письме от 04.04.2011г. № 12-5-2/526 также затронул вопрос недействительности паспорта и упомянул указанные выше Письма:

«В соответствии со статьей 9 Федерального закона \"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма\" федеральные органы исполнительной власти в пределах своей компетенции и в порядке, согласованном ими с соответствующими надзорными органами, представляют организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, сведения в частности об утерянных, недействительных паспортах, о паспортах умерших физических лиц, об утерянных бланках паспортов.

На основании писем Федеральной миграционной службы (ФМС России) Банк России в письмах от 28.09.2007 N 155-Т и от 26.11.2007 N 182-Т информировал кредитные организации о возможности справочно использовать имеющуюся на сайте ФМС России информацию о недействительных паспортах при проведении идентификации[2] клиентов. Для получения юридически значимой официальной информации ФМС России на своем сайте http://www.fms.gov.ru рекомендует пользователям обращаться в территориальное подразделение ФМС России. Также ФМС России на своем сайте сообщает, что такой ответ на запрос о проверке как \"В электронных учетах ФМС России в настоящее время не значится\" не всегда означает, что паспорт недействителен. Такой ответ дается также в случае, если информация о выданном паспорте пока не поступила из соответствующего территориального органа или запись о паспорте проходит тестирование в программном комплексе Базы.

По мнению Департамента, кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета в рамках Федерального закона \"О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма\" в случае, если недействительность предъявляемого паспорта официально подтверждена органами ФМС России@».

В случае, если наше предположение верно, к задолженности, возникшей из кредитных договоров, заключенных с использованием неустановленным лицом недействительного паспорта, к отношениям Банка и заемщика может быть применено положение пункта 2 статьи 416 ГК РФ, согласно которому «В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству».

Статья 416 ГК РФ закрепляет одно из оснований[3] прекращения обязательства, предусмотренных Главой 26 ГК РФ, и также устанавливает, что «Обязательство прекращается невозможностью исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает».

Следовательно, по мнению консультантов, обязательство, вытекающее из кредитного договора, заключенного с использованием неустановленным лицом недействительного паспорта, прекращается и подлежит переквалификации из ссудной задолженности в убыток Банка.

Аспекты применения положений НК РФ.

В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 292 НК РФ «Суммы резервов на возможные потери по ссудам, отнесенные на расходы банка, используются банком при списании с баланса кредитной организации безнадежной задолженности по ссудам в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации».

Указанный порядок закреплен Главой 8 Положения № 254-П, которой установлены критерии признания ссуды безнадежной, возможность и порядок списания таких ссуд за счет сформированного ранее резерва.

В силу нормы пункта 8.3 Положения № 254-П «При списании безнадежной задолженности по ссудам и процентов по ней кредитная организация обязана предпринять необходимые и достаточные юридические и фактические действия по взысканию указанной задолженности, возможность осуществления которых вытекает из закона, обычаев делового оборота либо договора.

Списание безнадежной задолженности по ссудам и процентов по ней является обоснованным при наличии документов, указанных в пункте 8.4 настоящего Положения…»[4].

В пункте 8.4 Положения № 254-П сказано, что к документам, указанным в абзаце втором пункта 8.3 Положения № 254-П могут относиться документы, подтверждающие факт неисполнения заемщиком обязательств перед его кредиторами в течение периода не менее одного года до даты принятия решения о списании безнадежной задолженности по ссуде. Об этом сказано.

В пункте 8.6 Положения № 254-П четко и однозначно предусмотрено, что «Списание кредитной организацией безнадежной задолженности по ссуде за счет сформированного по ней резерва осуществляется по решению уполномоченного органа (уполномоченных органов) кредитной организации или в порядке[5], им установленном».

Таким образом, по нашему мнению, ссудная задолженность может быть списана за счет ранее сформированного резерва как в бухгалтерском, так и в налоговом учете при наличии принятого по истечении одного года с даты неисполнения обязательства решения уполномоченного органа управления, в котором будет указано, что Банком предприняты необходимые и достаточные юридические и фактические действия по взысканию ссудной задолженности, не превышающей 1% от величины собственных средств (капитала), и это подтверждается, в том числе, заключением Службы безопасности бизнеса Банка;

Указанное списание будет также правомерным, если Банк закрепит порядок списания рассматриваемой ссудной задолженности, в том числе, на основании заключения Службы безопасности бизнеса (и, например, приложенного к нему решения судебных органов о приостановлении либо прекращении следствия в рамках уголовного дела по статье 159.1 «Мошенничество в сфере кредитования» УК РФ) в кредитной политике или во внутреннем регламенте по формированию, восстановлению и использованию резерва на возможные потери по ссудам, утвержденных уполномоченным органом управления Банка.

Наша точка зрения подтверждается ответом специалистов Банка России на вопрос одного из банков: «Глава 8 Положения N 254-П действительно не содержит исчерпывающий перечень документов, подтверждающих возможность списания безнадежной задолженности. Кредитная организация вправе самостоятельно закрепить во внутренних документах по кредитной политике иные документы (в том числе заключение коллекторского агентства), позволяющие признать ссудную задолженность безнадежной, помимо содержащихся в п. п. 8.4, 8.5 Положения N 254-П документов.

При этом решение кредитной организации о списании безнадежной задолженности должно сопровождаться соответствующим документально оформленным профессиональным суждением, составленным в порядке, установленном ее внутренними документами» (Письмо от 08.10.2012г. № 41-1-3-9/1133) .

Задолженность в виде процентов и комиссионного вознаграждения, вытекающая из кредитного договора, если она не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией, может быть признана сомнительной на основании пункта 1 статьи 266 НК РФ и под нее банки вправе формировать резервы в порядке, установленном пунктами 3 и 4 статьи 266 НК РФ. «Резерв по сомнительным долгам может быть использован организацией лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов, признанных таковыми в порядке, установленном настоящей статьей» (последний абзац пункта 4 статьи 266 НК РФ). Этот порядок закреплен в пункте 2 статьи 266 НК РФ, в котором сказано, что безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются долги перед налогоплательщиком:

1) по которым истек установленный срок исковой давности,

2) по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

3) невозможность взыскания которых подтверждена постановлением судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, вынесенным в порядке, установленном Законом № 229-ФЗ, в случае возврата взыскателю исполнительного документа по следующим основаниям:

невозможно установить место нахождения должника, его имущества либо получить сведения о наличии принадлежащих ему денежных средств и иных ценностей, находящихся на счетах, во вкладах или на хранении в банках или иных кредитных организациях;

у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание, и все принятые судебным приставом-исполнителем допустимые законом меры по отысканию его имущества оказались безрезультатными.

По информации ответственного сотрудника (кроме приведенной выше по тексту настоящего ответа) по некоторым кредитным договорам:

имеется постановление судебного органа о приостановлении следствия в связи с невозможностью установления лица, фактически получившего кредит (в тех случаях, когда Банк подавал заявление о возбуждении уголовного дела);
истек срок исковой давности, поэтому Банк не подавал заявление о возбуждении уголовного дела.

По мнению консультантов, в сложившейся ситуации Банк вправе, руководствуясь нормами пункта 2 статьи 266 НК РФ, признать задолженность в виде процентов и комиссионного вознаграждения, вытекающую из кредитного договора, безнадежной по одному из приведенных выше оснований, а именно, в связи:

с истечением срока исковой давности (если таковое имеет место);
с прекращением обязательства вследствие невозможности его исполнения на основании статьи 416 ГК РФ;
с невозможностью взыскания, подтвержденной постановлением судебного органа о приостановлении следствия в связи с невозможностью установления лица, фактически получившего кредит. На наш взгляд, указанное постановление, по сути, можно считать аналогом постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства.

После признания задолженности безнадежной Банк может списать ее за счет резерва на основании положения, закрепленного в абзаце втором пункта 5[6] статьи 266 НК РФ.

Поскольку, по информации ответственного лица случаи получения кредита неустановленными физическими лицами, предъявлявшими не принадлежавший им паспорт, не являются единичными, консультанты рекомендуют закрепить в учетной политике для целей налогообложения порядок документального оформления и принятия решения о признании рассматриваемой задолженности безнадежной.

Вместе с тем, консультанты не могут исключить вероятности того, что налоговые органы при проведении контрольных мероприятий будут придерживаться мнения, отличного от мнения консультантов. Но, при этом, нельзя не учитывать то, что если Банк уже включил в расходы, уменьшающие налоговую базу по налогу на прибыль, резервы по сомнительным долгам в соответствии со статьей 266 НК РФ, то факт списания безнадежной задолженности уже не окажет влияния на величину налоговой базы и, соответственно, налога на прибыль.

В силу положения абзаца второго пункта 2 статьи 292 НК РФ «Суммы резервов на возможные потери по ссудам, отнесенные на расходы банка, используются банком при списании с баланса кредитной организации безнадежной задолженности по ссудам в порядке, установленном Центральным банком Российской Федерации».

Такой порядок установлен Банком России в Положении № 254-П, в соответствии с пунктом 2.3 которого кредитная организация отражает во внутренних документах, соответствующих требованиям настоящего Положения и иных нормативных правовых актов по вопросам кредитной политики кредитных организаций и (или) методов ее реализации, в частности - «порядок принятия решений о признании задолженности по ссудам безнадежной. Задолженность по ссудам признается безнадежной и подлежит списанию кредитными организациями в порядке, установленном главой 8 настоящего Положения».

Согласно пункту 8.1 Положения № 254-П задолженность по ссудам признается безнадежной в случае, если кредитной организацией предприняты необходимые и достаточные юридические и фактические действия по ее взысканию и по реализации прав, вытекающих из наличия обеспечения по ссуде, при наличии документов и (или) актов уполномоченных государственных органов, необходимых и достаточных для принятия решения о списании безнадежной задолженности по ссуде за счет сформированного под нее резерва, а также когда предполагаемые издержки кредитной организации по проведению дальнейших действий по взысканию безнадежной задолженности по ссуде и (или) по реализации прав, вытекающих из наличия обеспечения по ссуде, будут выше получаемого результата.

Иными словами, кредитная организация вправе признать безнадежной ссудную задолженность в случае, если кредитной организацией предприняты необходимые и достаточные юридические и фактические действия по ее взысканию и по реализации прав, вытекающих из наличия обеспечения по ссуде, и проведение дальнейших действий по ее взысканию нерентабельно.

Так, на вопрос одного из банков «об отнесении к документам, подтверждающим обоснованность списания безнадежной задолженности в соответствии с п. п. 8.3 и 8.4 Положения Банка России от 26.03.2004 N 254-П, заключения о невозможности взыскания задолженности по кредитному договору, подписанного уполномоченным лицом коллекторского агентства, если такая возможность закреплена во внутренних документах банка», специалисты Банка России в Письме от 08.10.2012г. № 41-1-3-9/1133 ответили, что «Списание безнадежной ссудной задолженности только на основании заключения коллекторского агентства без проведения необходимых и достаточных юридических и фактических действий по ее взысканию неправомерно».

При этом регулятор не раскрыл в Положении № 254-П толкование и перечень необходимых и достаточных юридических и фактических действий.

Об обязанности банков предпринять необходимые и достаточные юридические и фактические действия по взысканию указанной задолженности, возможность осуществления которых вытекает из закона, обычаев делового оборота либо договора, сказано и в абзаце первом пункта 8.3 Положения № 254-П.

Вместе с тем, в абзаце третьем пункта 8.3 Положения № 254-П регулятор оперируя уже другим понятием - «определенные» действия, предусмотрел возможность списания, в отсутствие документов, указанных в пункте 8.4 настоящего Положения, при наличии документально оформленного профессионального суждения кредитной организации, составленного в порядке, установленном ее внутренними документами, безнадежной задолженности по ссудам размером менее 0,5% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации, по которой предприняты определенные действия по ее взысканию, но при этом обоснованно предполагаемые издержки кредитной организации по проведению действий, обеспечивающих ее взыскание, превысят возможную к возврату сумму. Указанная норма использована специалистами Банка России в Письме от 27.07.2012г. № 41-1-3/757 (в ответе на вопрос 3): «Кредитная организация вправе списать находящуюся на балансе менее 1 года безнадежную задолженность по ссудам размером менее 0,5% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации, по которой предприняты определенные действия по ее взысканию, но при этом обоснованно предполагаемые издержки кредитной организации по проведению действий, обеспечивающих ее взыскание, превысят возможную к возврату сумму при наличии документально оформленного профессионального суждения кредитной организации».

Глава 8 Положения № 254-П не содержит каких-либо особенностей возможного списания безнадежной задолженности, учитываемой в портфеле однородных ссуд. Вместе с тем, пунктом 8.2 Положения № 254-П предусмотрено, что «Списание кредитной организацией безнадежной задолженности по ссудам осуществляется за счет сформированного резерва по соответствующей ссуде».

Иными словами, по совокупности требований пункта 8.2 и абзаца третьего пункта 8.3 Положения № 254-П при рассмотрении возможности списания безнадежной задолженности банки обязаны обосновать предполагаемые издержки, на наш взгляд, конкретно по списываемой ссудной задолженности.

В тексте вопроса указано, что Банком оформляется усредненный расчет, подтверждающий экономическую нецелесообразность взыскания задолженности путем реализации залога в целом по портфелю (автокредиты). При этом под нецелесообразностью взыскания понимается превышение суммарных затрат по реализации обеспечения над получаемой выгодой.

На основании совокупности приведенных выше требований Положения № 254-П консультанты считают некорректным списание конкретной ссудной задолженности на основании данных усредненного расчета в целом по портфелю однородных ссуд, то есть принимать указанный расчет в качестве обоснованности предполагаемых издержек.

Документы и литература.

ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
УК РФ – Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 г. № 63-ФЗ;
Закон № 229-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 02.10.2007г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»;
Положение № 254-П - Положение Банка России от 26.03.2004г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности.

[1] «В дополнение к Письму Банка России от 28.09.2007 N 155-Т \"О недействительных паспортах\" Центральный банк Российской Федерации сообщает следующее.

По информации, полученной из Управления паспортной работы и регистрации учета населения Федеральной миграционной службы (ФМС России), при использовании сервиса на официальном сайте ФМС России http://www.fms.gov.ru в сети Интернет \"Сервис проверки действительности паспортов граждан Российской Федерации\" ответ \"Не значится по учету выданных паспортов\" означает, что сведения о проверяемом паспорте еще не поступили из территориального органа ФМС России или запись поступила, но не поставлена на учет в результате тестирования на предмет обнаружения ошибок».

[2] «идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим Федеральным законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий» (статья 3 Закона № 115-ФЗ).

В соответствии с пунктом статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны:

1) идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи, и установить следующие сведения:

в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии) ».

[3] «Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором» (пункт 1 статьи 407 ГК РФ).

[4] Списание безнадежной задолженности по ссуде, сумма которой превышает 1% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации, является обоснованным при наличии актов уполномоченных государственных органов, к которым могут относиться судебные акты, акты судебных приставов-исполнителей, акты органов государственной регистрации, а также иные акты, доказывающие невозможность взыскания безнадежной задолженности по ссуде (пункты 8.3, 8.5 и 8.7 Положения № 254-П). Указанные документы должны подтверждать принятое кредитной организацией решение о списании безнадежной задолженности по ссуде в размере, превышающем 1% от величины собственных средств (капитала) кредитной организации (кроме безнадежной задолженности по ссудам заемщиков, указанных в подпункте 8.7.2 настоящего Положения), если отсутствие необходимости подтверждения указанными актами не предусмотрено специальным решением уполномоченного органа управления кредитной организации. Норма пункта 8.7.2 Положения № 254-П в рассматриваемой ситуации, на наш взгляд, не актуальна.

[5] «Порядок принятия решения о признании задолженности по ссудам безнадежной должен предусматривать условия, препятствующие возникновению конфликта интересов сотрудников кредитной организации, принимающих решение о выдаче ссуд и принимающих решение о списании безнадежной задолженности».

[6] «В случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, списание долгов, признаваемых безнадежными в соответствии с настоящей статьей, осуществляется за счет суммы созданного резерва» (абзац второй пункта 5 статьи 266 НК РФ).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел