Департамент банковского аудита о правомерности проведения упрощенной идентификации

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

24.02.2012

Вопрос

1.
В соответствии с требованиями пункта 3.1. Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П (далее – Положение № 262-П) Банк должен проводить упрощенную идентификацию физических лиц при осуществлении:
- переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов;
- банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, предусмотренных Инструкцией Банка России от 28.04.2004 № 113-И (далее – Инструкция ЦБ РФ № 113-И).
Упрощенная идентификация физического лица предполагает установление фамилии, имени и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчества, реквизитов документа, удостоверяющего личность клиента.
Инструкция ЦБ РФ № 113-И утратила силу с 01.11.2010 в связи с изданием Инструкции ЦБ РФ от 16.09.2010 № 136-И, утвердившей новый порядок осуществления операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками с участием физических лиц и, следовательно, - их новый перечень, содержащий лишь операции с иностранной валютой.
В связи с этим операции с валютой Российской Федерации перестали быть представлены в нормативных документах Банка России в числе операций, по которым проводится упрощенная идентификация.
Означает ли это, что физические лица, которые совершают операции с наличной валютой Российской Федерации, перечень которых ранее содержался в Инструкции ЦБ РФ № 113-И и который отсутствует в Инструкции ЦБ РФ № 136-И, теперь подлежат полной идентификации, если сумма этих операций составит 15 000 рублей, либо превысит ее?
2.
Нижеперечисленные операции, а именно: продажа монет из драгоценных металлов физическим лицам и обмен банкнот Банка России одного достоинства (номинала) на банкноты Банка России другого достоинства (номинала) не содержатся в перечне операций Инструкции № 136-И (равно как и не содержались ранее в Инструкции ЦБ РФ № 113-И), на основании которых в соответствии с Положением № 262-П проводится упрощенная идентификация физического лица.
Означает ли это, что физические лица по данным операциям подлежат полной идентификации, если сумма этих операций составит 15 000 рублей, либо превысит ее?
Если «да», то по каким основаниям, если «нет», - по каким основаниям?

Ответ

Мнение консультантов.

В целях избежания возможного риска предъявления претензий Банком России или Росфинмониторингом, консультанты рекомендуют установить упрощенный порядок идентификации только в отношении операций, перечисленных в пункте 3.1 Инструкции № 136-И, если их сумма превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей.

Операции продажи монет из драгоценных металлов физическим лицам, а также обмена банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства относятся к операциям, подлежащим обязательному контролю, и к ним не может применяться порядок упрощенной идентификации.

Обоснование мнения консультантов.

В силу пункта 1.1 Положения № 262-П «Кредитная организация обязана идентифицировать лицо, находящееся у нее на обслуживании (далее - клиент), при совершении банковских операций и иных сделок в соответствии с Федеральным законом "О банках и банковской деятельности"…, за исключением случаев, установленных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"». В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1 и 1.2 настоящей статьи. Таким образом, идентификация клиента - физического лица, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя не проводится при осуществлении:

«…организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (пункт 1.1);

«…физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 рублей либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (пункт 1.2);

Наряду с этим, согласно пункту 1.4[1] статьи 7 Закона идентификация клиента - физического лица, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя также не проводится при осуществлении «кредитными организациями, в том числе с привлечением банковских платежных агентов, перевода денежных средств без открытия банковского счета, в том числе электронных денежных средств, если сумма перевода не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей».

Кроме того, Положением № 262-П, на основании функций и полномочий, закрепленных за Банком России статьей 4 Закона № 86-ФЗ и пунктом 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ, Банк России наделил кредитные организации правом применять так называемый «упрощенный»[2] порядок идентификации физического лица при совершении отдельных видов банковских операций и иных сделок и установил совокупность условий, при наличии которых она может проводиться.

Руководствуясь пунктом 3.1 Положения № 262-П, упомянутым Банком в тексте вопроса, кредитные организации могут (но не обязаны) проводить идентификацию физического лица на основании документа, удостоверяющего личность, который не содержит всех сведений, требуемых в соответствии с Законом № 115-ФЗ и настоящим Положением (то есть - упрощенную идентификацию) при осуществлении переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов и банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, предусмотренных Инструкцией № 113-И, но только

в случае, если наличествуют в совокупности (одновременно) следующие условия:

«операция не подлежит обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", и фамилия, имя и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчество, а также другие имеющиеся у кредитной организации сведения о физическом лице полностью не совпадают с информацией, содержащейся в Перечне экстремистов;

в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у кредитной организации не возникают подозрения в том, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;

операция не имеет запутанного или необычного характера, свидетельствующего об отсутствии очевидного экономического смысла или очевидной законной цели, и совершение указанной операции не дает оснований полагать, что целью ее осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"».

Однако, как справедливо отмечено банком в тексте вопроса, Инструкция № 113-И утратила силу с 01.11.2010г. в связи с изданием Инструкции № 136-И, которой, в отличие от Инструкции № 113-И, регулируются «порядок осуществления уполномоченными банками (филиалами уполномоченных банков), включая их внутренние структурные подразделения, отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте (далее - чеки, операции с наличной иностранной валютой и чеками соответственно), с участием физических лиц» (преамбула Инструкции № 136-И).

В состав операций, которые могли осуществляться в обменных пунктах, уполномоченных банках, их филиалах, дополнительных офисах, кредитно-кассовых офисах, операционных кассах вне кассового узла и иных внутренних структурных подразделениях и приведены в пунктах 3.1 и 3.2 Инструкции № 113-И, регулятором были включены всего 4 операции, проводимые только в валюте Российской Федерации:

прием наличной валюты Российской Федерации для зачисления на счета физических лиц с использованием платежных карт (пункт 3.1.17);
выдача наличной валюты Российской Федерации со счетов физических лиц с использованием платежных карт (пункт 3.1.19);
прием наличной валюты Российской Федерации для осуществления перевода из Российской Федерации по поручению физического лица без открытия банковского счета (за исключением почтовых переводов) (пункт 3.2.6);
выплаты наличной валюты Российской Федерации по переводам в Российскую Федерацию без открытия банковского счета в пользу физического лица (пункт 3.2.8).

Указанные операции не вошли в состав операций, которые могут теперь осуществляться в соответствии с Инструкцией № 136-И в уполномоченном банке (филиале), включая внутренние структурные подразделения уполномоченного банка (филиала), поскольку даже из названия Инструкции № 136-И видно, что она, как и указано выше, закрепляет порядок проведения операций только с наличной иностранной валютой и чеками.

При этом, соответствующее изменения в Положение № 262-П регулятор до сего времени так и не внес.

В то же время, в пункте 3.3 Положения № 262-П установлено, что «При совершении сделок с использованием платежных (банковских) карт идентификация осуществляется на основе реквизитов платежной (банковской) карты, а также кодов (паролей)». Очевидно, что указанная норма включена в Положение № 262-П в связи с проведением идентификации клиента в соответствии с требованиями Закона № 115-ФЗ и Положения № 266-П ранее - при заключении соответствующего договора и выдаче платежной карты. При этом, в пункте 3.3 Положения № 262-П не содержится условий о виде валюты, ссылок на другие законодательные и нормативные акты. По мнению консультантов, из приведенного выше следует, что при совершении сделок с использованием платежных (банковских) карт идентификация физического лица осуществляется, практически тоже в упрощенном, хотя и в особом, порядке.

Таким образом, если исходить из предположения, что при использовании нормы пункта 3.1 Положения № 262-П вместо требований Инструкции № 113-И можно применять требования Инструкции № 136-И, причем абсолютно формализованно, консультанты считают правомерным сделать вывод о том, что возможность проведения упрощенной идентификации после 01.11.2010г. не распространяется на операции приема наличной валюты Российской Федерации для осуществления перевода из Российской Федерации по поручению физического лица без открытия банковского счета (за исключением почтовых переводов) и выплаты наличной валюты Российской Федерации по переводам в Российскую Федерацию без открытия банковского счета в пользу физического лица (упоминаемые в Инструкции № 113-И и не включенные в Инструкцию № 136-И).

В настоящее время в доступной консультантам информационно-консультационной базе отсутствуют разъяснения или мнение специалистов Банка России по рассматриваемому вопросу, за исключением ответа на вопрос 6 Ассоциации российских банков, приведенного в Письме Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России от 17.03.2011г. № 12-1-5/382.

В указанном Письме на вопрос «Вправе ли банки в соответствии с гл. 3 Положения Банка России от 19.08.2004 N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" применять режим упрощенной идентификации, предоставляющий право при совершении операций с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации или переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов проводить идентификацию на основании документа, удостоверяющего личность клиента, который не содержит всех сведений, требуемых в соответствии со ст. 7 Закона N 115-ФЗ (например, на основании водительского удостоверения), фиксируя в отношении клиента только его фамилию, имя и отчество, а также реквизиты документа, удостоверяющего его личность» Департамент финансового мониторинга и валютного контроля Банка России с учетом позиции Юридического департамента ответил следующим образом:

«В соответствии с п. 3.1 Положения Банка России от 19.08.2004 N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее - Положение N 262-П) кредитные организации могут проводить упрощенную идентификацию физических лиц, в частности, при осуществлении ими банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, предусмотренных Инструкцией Банка России от 28.04.2004 N 113-И "О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц" (далее - Инструкция Банка России N 113-И).

С 01.11.2010 вступила в силу Инструкция Банка России от 16.09.2010 N 136-И "О порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц" (далее - Инструкция N 136-И), которой Инструкция Банка России N 113-И признана утратившей силу.

Издание Инструкции N 136-И было обусловлено, в первую очередь, принятием Банком России Указания от 02.04.2010 N 2423-У "О переводе обменных пунктов в статус иных видов внутренних структурных подразделений кредитных организаций (филиалов кредитных организаций), о закрытии обменных пунктов и об упорядочении деятельности внутренних структурных подразделений", в соответствии с которым кредитные организации не вправе открывать обменные пункты.

Кроме того, Инструкцией N 136-И были внесены изменения в перечень операций с наличной иностранной валютой и чеками, преимущественно технического характера, которые осуществляются уполномоченными банками (их филиалами).

Учитывая изложенное, полагаем, что с 01.11.2010 кредитными организациями может проводиться упрощенная идентификация физических лиц при осуществлении ими операций, указанных в гл. 3 Инструкции N 136-И».

По мнению консультантов, указанное Письмо не содержит полного и четкого ответа на вопрос, заданный Ассоциацией российских банков, а именно - в части возможности применения упрощенной идентификации к операциям с валютой Российской Федерации.

В связи с изложенным выше, в целях избежания возможного риска предъявления претензий Банком России или Росфинмониторингом, консультанты рекомендуют установить упрощенный порядок идентификации только в отношении операций, перечисленных в пункте 3.1 Инструкции № 136-И, если их сумма превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей.

Как указано выше, одним из трех условий, при одновременном наличии которых может проводиться упрощенная идентификация, является условие о том, что операция не подлежит обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Закона № 115-ФЗ. Однако, Законом № 115-ФЗ к операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, отнесены операции обмена банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства (абзац шестой пункта 1 статьи 6) и купля-продажа драгоценных металлов (абзац шестой подпункта 4 пункта 1 статьи 6).

В Законе № 115-ФЗ отсутствует толкование понятия «драгоценные металлы», только в статье 3 указано, что «Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия: … операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей;». В связи с этим консультанты считают правомерным обратиться к толкованию понятия «драгоценные металлы», приведенному в статье 1 Закона № 41-ФЗ:

«драгоценные металлы - золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Настоящий перечень драгоценных металлов может быть изменен только федеральным законом. Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления».

Следовательно, операции продажи монет из драгоценных металлов физическим лицам, а также обмена банкнот одного достоинства на банкноты другого достоинства относятся к операциям, подлежащим обязательному контролю, и к ним не может применяться порядок упрощенной идентификации.

Документы и литература.

1. Закон № 86-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 10.07.2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»;

2. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

3. Закон № 41-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 26.03.1998г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах»;

4. Положение № 262-П – Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5. Положение № 266-П – Положение Банка России от 24.12.2004г № 266-П «Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт»;

6. Инструкция № 113-И – Инструкция Банка России от 28.04.2004г. № 113-И «О порядке открытия, закрытия, организации работы обменных пунктов и порядке осуществления уполномоченными банками отдельных видов банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц»;

7. Инструкция № 136-И - Инструкция Банка России от 16.09.2010г. № 136-И «О порядке осуществления уполномоченными банками (филиалами) отдельных видов банковских операций с наличной иностранной валютой и операций с чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, с участием физических лиц».

[1] В каждом из пунктов 1.1, 1.2, 1.4 статьи 7 Закона № 115-ФЗ приведено одинаковое исключение из приведенных выше норм - «за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма».

[2] «Упрощенная идентификация физического лица предполагает установление фамилии, имени и (если иное не вытекает из закона или национального обычая) отчества, реквизитов документа, удостоверяющего личность клиента» (абзац четвертый пункта 3.1 Положения № 262-П).

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел