Департамент банковского аудита о передаче векселей в доверительное управление

В доверительное управление может быть передан вексель, за исключением  собственных долговых обязательств в форме векселя.

По мнению консультантов, передача векселя в доверительное управление может быть осуществлена посредством его индоссирования с оговоркой «как доверенному» либо «по полномочию» либо «как уполномоченному».

При покупке доверительным управляющим векселя последний может быть передан по индоссаменту, на наш взгляд, в общеустановленном порядке, то есть в соответствии с нормами Главы II Положения о переводном и простом векселе. 

Доверительным управлением является управление одной стороной от своего имени переданными ей на определенный срок имуществом и правами, принадлежащими другой стороне, в интересах этой стороны или указанных этой стороной третьих лиц.

Таким образом, смысл института доверительного управления состоит в том, что в этом случае собственник имущества возлагает на другое лицо - управляющего - осуществление всех своих правомочий, отказавшись на то или иное время от их личного осуществления, но оговорив сохранение за собой выгод от эксплуатации собственности.

Законодательные основы доверительного управления имуществом определены в Главе 53 ГК РФ. В силу пункта 1 статьи 1013 ГК РФ «Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество»

Ценные бумаги относятся к особому виду имущества, и согласно статье 1025 ГК РФ особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом.

Поскольку до настоящего времени специального закона о доверительном управлении ценными бумагами не принято, необходимо руководствоваться статьей 6 Закона № 395-1, статьей 5 Закона № 39-ФЗ,   Порядком осуществления деятельности по управлению ценными бумагами (далее по тексту - Порядок) и Инструкцией № 63.

Норма части 1 статьи 6 Закона № 395-1 прямо указывает на право банков осуществлять доверительное управление ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами:

 «В соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами».

Согласно статье 5 Закона № 39-ФЗ деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, признается деятельностью по управлению ценными бумагами.

 

В соответствии с пунктом 2.1. Порядка доверительным управляющий вправе принимать в доверительное управление и осуществлять доверительное управление, в том числе и таким видом имущества как ценные бумаги.

 

В соответствии с Инструкцией № 63 «Объектами доверительного управления для кредитной организации, выступающей в качестве доверительного управляющего, могут быть денежные средства в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте, ценные бумаги, природные драгоценные камни и драгоценные металлы, производные финансовые инструменты, принадлежащие резидентам Российской Федерации на правах собственности» (пункт 3.1).

Кредитная организация, выступающая в качестве учредителя управления, имеет право передавать в доверительное управление все виды имущества, перечисленные в пункте 3.1 Инструкции № 63, за исключением денежных средств в валюте Российской Федерации и в иностранной валюте (пункт 3.2).

 

Согласно статье 143 ГК РФ одним из видов ценных бумаг является вексель, являющийся  документом, удостоверяющим ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока определенную сумму владельцу векселя (векселедержателю) (статья 815[1] ГК РФ).

Иными словами, вексель представляет собой безусловное, абстрактное, строго формальное обязательство или приказ уплатить определенную денежную сумму.

Поскольку в Инструкции № 63 не закреплены положения о согласовании условий доверительного управления, стороны доверительного управления должны руководствоваться нормами пункта 2.15 Порядка, согласно которым «Помимо условий, требуемых в соответствии с законодательством Российской Федерации, управляющий и учредитель управления должны письменно согласовать следующие условия:

2.15.1. Перечень объектов доверительного управления, которые могут быть переданы управляющему в доверительное управление учредителем управления;

 

На основании приведенного выше консультанты считают, что в доверительное управление при соблюдении норм пункта 2.15 Порядка может быть передан собственником вексель, за исключением  собственных долговых обязательств в форме векселя, поскольку передача юридическим лицом собственных векселей в доверительное управление будет являться не передачей имущества в управление, а передачей собственных обязательств.

Мнение консультантов в отношении невозможности передачи юридическим лицом собственных векселей в доверительное управление подтверждается консультацией[2] эксперта, (сотрудником Департамента контроля за деятельностью кредитных организаций на финансовых рынках Банка России  г-жой А.И. Куприной) от 15.09.1997г.

Косвенным подтверждением правомерности передачи векселя в доверительное управление служат судебные решения по делам, связанным с передачей векселя в доверительное управление Постановление Пленума ВАС РФ от 16.12.1997г. № 5843/97, Постановления ФАС Поволжского округа от 30.03.2000г. по делу № 12-1686/99-с24, Северо-Западного округа от  10.04.2008г. по делу № А13-1393/2006. Ни в одном из указанных решений судебные органы не сделали вывода о нелигитимности передачи векселей в доверительное управление.

 

Передача прав по ценной бумаге регулируется статьей 146 ГК РФ, согласно пункту 3 которой  «Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.

Порядок выдачи и передачи векселя регулируется Законом о переводном и простом векселе, Положением о переводном и простом векселе. Наиболее важными актами судебного толкования вексельного законодательства являются Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 04.12.2000г. № 33/14,  Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, приведенный в Информационном письме  Президиума ВАС РФ от 25.07.1997г. № 18.

Согласно пункту 11 Положения о переводном и простом векселе «Всякий переводный вексель, даже выданный без прямой оговорки о приказе, может быть передан посредством индоссамента.

Пунктом 18 Положения о переводном и простом векселе предусмотрено, что «Если индоссамент содержит оговорку "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или всякую иную оговорку, имеющую в виду простое поручение, векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он может только в порядке препоручения». 

Иными словами, индоссамент может быть не только передающим право собственности на вексель, но и имеющим в виду простое поручение, то есть данной нормой предусмотрен такой вид индоссамента, который получил в литературе название открытого препоручительного[3] (или препоручительного[4]). Он представляет собой индоссамент, в котором индоссат обозначен в качестве поверенного (доверенного лица) и совершается для передачи новому держателю прав из векселя без передачи прав на саму ценную бумагу. При этом, индоссант поручает индоссату получить платеж по векселю в интересах индоссанта. Согласно вексельному праву приобретатель векселя по такому индоссаменту имеет все права, какие имел бы держатель по полному или бланковому индоссаменту, но собственником полученной вексельной суммы не становится, а обязан ее передать своему индоссанту.

 

Основанием индоссирования при этом, как правило, служит договор поручения. Индоссат становится представителем индоссанта без оформления такого представительства в общегражданском порядке (с помощью доверенности). Легитимация для третьих лиц в данном случае происходит не на основании доверенности, а на основании вексельного права - наличием имени держателя в последнем индоссаменте в их непрерывном ряду.

Открытый препоручительный индоссамент должен содержать оговорку, имеющую в виду простое поручение (абзац 1 статьи 18 Положения о переводном и простом векселе[5]), которая может быть выражена словами «на инкассо», «как доверенному», «валюта к получению», «по полномочию», «за мой счет», «для инкассирования», «как уполномоченному». Выражения «валюта в счет» и «поставьте валюту на мой счет» недостаточны, так как их нужно понимать соответственно как валютную оговорку и оговорку о покрытии. Будучи частью открытого препоручительного индоссамента, оговорка о поручении должна покрываться подписью индоссанта.

Для того чтобы индоссамент стал препоручительным, в его текст должна быть внесена соответствующая оговорка: «валюта к получению», «на инкассо», «как доверенному», «по полномочию», «за мой счет», «для инкассирования», «как уполномоченному»  или иное выражение, из которого однозначно явствует о намерениях лица, передающего вексель поручить получение платежа другому лицу, но для себя.

В совместном Постановлении № 33/14 высшие судебные органы отметили следующее:

При наличии подобных оговорок вексель должен рассматриваться как именная ценная бумага, права по которой передаются в порядке и с последствиями, установленными для уступки требования (цессии) (пункт 2 статьи 146, параграф 1 главы 24 Кодекса)» (пункт 8).

Судам следует учитывать, что держатель векселя с препоручительным индоссаментом вправе обратиться в суд с требованием о принудительном взыскании по векселю лишь при наличии специальной доверенности индоссанта, предоставляющей ему право на осуществление таких процессуальных действий от имени доверителя (индоссанта)» (пункт 11). 

Индоссамент, снабженный оговоркой о поручении, может быть как именным, так и бланковым. Однако использование бланкового препоручительного индоссамента нецелесообразно, поскольку в связи с возможностью передачи бланкоиндоссированного векселя путем простого вручения (пункт 3 статьи 14 Положения о переводном и простом векселе) препоручительный индоссант может оказаться в ситуации, когда он не будет знать, кто получает вексельную сумму за его счет.

 

По мнению консультантов, исходя из экономического смысла доверительного управления передача векселя в доверительное управление может быть осуществлена посредством его индоссирования с оговоркой «как доверенному» либо «по полномочию» либо «как уполномоченному».

 

При покупке доверительным управляющим векселя последний может быть передан по индоссаменту, на наш взгляд, в общеустановленном порядке, то есть в соответствии с нормами Главы II Положения о переводном и простом векселе.

1.            ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.            Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

3.            Положение о простом и переводном векселе - Положение о простом и переводном векселе, утвержденное  Постановлением  ЦИК СССР, СНК СССР от 07.08.1937г. № 104/1341;  

4.            Порядок – Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, утвержденный Приказом ФСФР России от 03.04.2007г. № 07-37/пз-н;

5.            Инструкция № 63 – Инструкция Банка России «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации», утвержденная Приказом Банка России от 02.07.1997г. № 02-287 «Об утверждении Инструкции  «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации»;

6.            Постановление № 33/14 - Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 04.12.2000г. № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»;

7.            Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, приведенный в Информационном письме  Президиума ВАС РФ от 25.07.1997г. № 18.