Департамент банковского аудита по вопросу об отсутствии у кредитной организации обязанности проводить полную идентификацию контрагента по сделкам с ценными бумагами

Мнение консультантов.

Иностранный банк в данной ситуации следует рассматривать как равную сторону в договоре, считая его контрагентом Банка. Из норм Закона № 115-ФЗ не вытекает обязанность проводить полную идентификацию иностранного банка в этом случае.

Обоснование мнения консультантов.

Как определено в статье 1 Закона № 395-1, кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Данной статьей также закреплено, что иностранный банк - банк, признанный таковым по законодательству иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован. Банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков (статья 2 Закона № 395-1).

Перечень банковских операций и других сделок кредитной организации определен регулятором в статье 5 Закона № 395-1, согласно которой к числу операций и сделок, которые вправе совершать кредитные организации, помимо банковских операций, перечень которых приведен в части первой статьи 5 данного нормативного правового акта, отнесены следующие сделки (часть вторая статьи 5):

- выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

- приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

- доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;

- осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;

- лизинговые операции;

- оказание консультационных и информационных услуг.

Кроме того, кредитные организации в силу части третьей статьи 5 Закона № 395-1 вправе совершать иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правоспособность проведения сделок кредитной организацией на рынке ценных бумаг закреплена статьей 6 Закона № 395-1, согласно которой в соответствии с лицензией Банка России на осуществление банковских операций банк вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, осуществление операций с которыми не требует получения специальной лицензии в соответствии с федеральными законами, а также вправе осуществлять доверительное управление указанными ценными бумагами по договору с физическими и юридическими лицами.

Кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами.

В свою очередь под обращением ценных бумаг подразумевается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги (статья 2 Закона № 39-ФЗ).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4 и 1.4-1 настоящей статьи, установив сведения, перечисленные в указанном подпункте.

Согласно определению клиента, изложенному в статье 3 Закона № 115-ФЗ, это физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.

Понятие «обслуживание» в целях применения Закона № 115-ФЗ законодателем не раскрыто. Позиция Банка России по данному вопросу была изложена в Информационном письме от 29.08.2003г. № 4 в ответе на вопрос 2. «В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона организация, осуществляющая операции с денежными средствами или иным имуществом (в том числе кредитная организация), обязана идентифицировать лицо, находящееся у нее на обслуживании.

Ввиду того что сфера применения указанной нормы не ограничена ни по субъектному составу участников операции, ни по размеру, ни по ее характеру, кредитной организации следует проводить идентификацию (на основании представляемых документов устанавливать личность) как лиц, которые обращаются к ней для установления длящихся отношений, в том числе на основании договоров банковского счета, банковского вклада, хранения и т.п., так и лиц, которым кредитная организация оказывает услуги разового характера, включая валютно-обменные операции и операции без открытия счета».

Согласно пункту 2 статьи 7 Закона № 115-ФЗ для кредитных организаций требования к идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются Банком России по согласованию с уполномоченным органом. Такие требования установлены Банком России в Положении № 262-П, согласно пункту 2.1 которого кредитная организация в целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя осуществляет сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1 - 3 к настоящему Положению, документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок.

На наш взгляд, из приведенных положений Закона № 115-ФЗ в корреспонденции с нормами статей 5 и 6 Закона № 395-1 следует, что Банк обязан, реализуя требования статьи 7 Закона № 115-ФЗ, пункта 1.1 Положения № 262-П проводить идентификацию физических лиц, в том числе осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридических лиц:

- обратившихся в Банк с целью оказания им различных банковских услуг в рамках лицензии на осуществление банковских операций и лицензий профессионального участника рынка ценных бумаг;

- являющихся контрагентами по сделкам, поименованным в части второй статьи 5 Закона № 395-1.

С учетом вышеуказанного, рассматриваемую в тексте вопроса сделку купли-продажи ценных бумаг, по мнению консультантов, следует рассматривать не в рамках банковской деятельности кредитной организации, а в общеправовом поле, когда для совершения указанной сделки не требуется получения специального разрешения (лицензии), равно как для любой имущественной сделки, совершаемой субъектом хозяйственных отношений. И, следовательно, иностранный банк в данной ситуации следует рассматривать как равную сторону в договоре, считая его контрагентом Банка.

Обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, идентифицировать лиц, с которыми заключены договоры в рамках общехозяйственной деятельности и не являющихся клиентами, из норм Закона № 115-ФЗ, по мнению консультантов, не следует.

Однако, консультанты обращают внимание, что в случае развития отношений с иностранным банком, заключения рамочных соглашений, свидетельствующих о длительном и долгосрочном сотрудничестве, которые возможно квалифицировать как межбанковское сотрудничество, Банку следует в отношении такого контрагента провести мероприятия по идентификации согласно утвержденной программе Правил внутреннего контроля в рамках исполнения требований статьи 7 Закона №115-ФЗ.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

3. Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

4. Закон № 115-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

5. Положение № 262-П - Положение Банка России от 19.08.2004г. № 262-П «Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki