Департамент банковского аудита о выводе денежных средств с брокерского счета и его закрытии
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
28.06.2013
Вопрос
Банк в 2006 году заключил Договор комиссии об оказании брокерских услуг на рынке ценных бумаг с фирмой ООО «ХХХ».
Последняя операция (зачисление дивидендов по акциям ОАО «ZZZ») по счету была проведена 18.12.2007г. Банк имеет брокерский счет в «YYY-БАНК». На счете номинального держателя брокерского счета Банка в «YYY-БАНК» находятся денежные средства ООО «XXX» в размере N руб. Расчетный счет ООО «XXX» в Банке закрыт 30.08.2007г. Банком было принято решение закрыть вышеуказанный брокерский счет.
Срок действия договора прописан в п.8 Договора комиссии:
«п.8.1. Настоящий договор действует с даты его подписания уполномоченными представителями Сторон и действует до 31 декабря 2006 года включительно;
п.8.2. В случае если ни одна из Сторон письменно не заявит о прекращении Договора за 10 (Десять) календарных дней до окончания срока его действия, настоящий Договор подлежит автоматической пролонгации на каждый последующий календарный год».
06 декабря 2012г. в ООО «XXX» было отправлено заказное письмо по его юридическому адресу с уведомлением, в котором Банк указал, что на основании п. 8.2. Договора комиссии планирует расторгнуть данный договор с закрытием брокерского счета, и предложил выслать реквизиты для вывода денежных средств. 13.01.2013г. Банком было получено письмо с отметкой – организации по данному адресу нет.
17 января 2013г. и на текущую дату на сайте Федеральной налоговой службы в поиске сведений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц, Банком было установлено, что данная фирма числится в реестре с адресом, указанным в юридическом досье. По неофициальным данным, Банк располагает информацией о том, что никаких юридических или других видов претензий со стороны ООО «XXX» в адрес Банка не поступит.
В данной ситуации Банк планирует:
• своим распоряжением вывести денежные средства со счета номинального держателя в «YYY-БАНК» на брокерский счет ООО ««XXX», находящийся в Банке;
• денежные средства, принадлежащие ООО «XXX», перевести на счет невыясненных сумм;
• закрыть брокерский счет ООО «XXX»;
• по истечении 3 (Трех лет) со дня перевода на счета невыясненных сумм, денежные средства в размере N руб. поставить себе в доходы.
Допустимы вышеуказанные действия Банка?
Если допустимы, то, с какого момента начинает действовать срок, по истечении которого Банк вправе вышеуказанные денежные средства поставить себе в доходы?
Если не допустимы, то какие действия должен предпринять Банк, исходя из вышеизложенного, для того чтобы закрыть брокерский счет?
Банк в 2006 году заключил Договор комиссии об оказании брокерских услуг на рынке ценных бумаг с фирмой ООО «ХХХ».
Последняя операция (зачисление дивидендов по акциям ОАО «ZZZ») по счету была проведена 18.12.2007г. Банк имеет брокерский счет в «YYY-БАНК». На счете номинального держателя брокерского счета Банка в «YYY-БАНК» находятся денежные средства ООО «XXX» в размере N руб. Расчетный счет ООО «XXX» в Банке закрыт 30.08.2007г. Банком было принято решение закрыть вышеуказанный брокерский счет.
Срок действия договора прописан в п.8 Договора комиссии:
«п.8.1. Настоящий договор действует с даты его подписания уполномоченными представителями Сторон и действует до 31 декабря 2006 года включительно;
п.8.2. В случае если ни одна из Сторон письменно не заявит о прекращении Договора за 10 (Десять) календарных дней до окончания срока его действия, настоящий Договор подлежит автоматической пролонгации на каждый последующий календарный год».
06 декабря 2012г. в ООО «XXX» было отправлено заказное письмо по его юридическому адресу с уведомлением, в котором Банк указал, что на основании п. 8.2. Договора комиссии планирует расторгнуть данный договор с закрытием брокерского счета, и предложил выслать реквизиты для вывода денежных средств. 13.01.2013г. Банком было получено письмо с отметкой – организации по данному адресу нет.
17 января 2013г. и на текущую дату на сайте Федеральной налоговой службы в поиске сведений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц, Банком было установлено, что данная фирма числится в реестре с адресом, указанным в юридическом досье. По неофициальным данным, Банк располагает информацией о том, что никаких юридических или других видов претензий со стороны ООО «XXX» в адрес Банка не поступит.
В данной ситуации Банк планирует:
• своим распоряжением вывести денежные средства со счета номинального держателя в «YYY-БАНК» на брокерский счет ООО ««XXX», находящийся в Банке;
• денежные средства, принадлежащие ООО «XXX», перевести на счет невыясненных сумм;
• закрыть брокерский счет ООО «XXX»;
• по истечении 3 (Трех лет) со дня перевода на счета невыясненных сумм, денежные средства в размере N руб. поставить себе в доходы.
Допустимы вышеуказанные действия Банка?
Если допустимы, то, с какого момента начинает действовать срок, по истечении которого Банк вправе вышеуказанные денежные средства поставить себе в доходы?
Если не допустимы, то какие действия должен предпринять Банк, исходя из вышеизложенного, для того чтобы закрыть брокерский счет?
Ответ
Мнение консультантов.
В тексте вопроса указано, что «В данной ситуации Банк планирует: …своим распоряжением вывести денежные средства со счета номинального держателя в «YYY-БАНК» на брокерский счет ООО «ХХХ», находящийся в Банке».
Консультанты предполагают, что в данном случае имеется в виду возврат денежных средств с брокерского счета Банка в «YYY-БАНК» на корреспондентский счет Банка, а не на брокерский счет ООО «ХХХ», открытый в Банке.
По дополнительно представленной ответственным лицом Банка информации на балансе Банка остаток в сумме N руб. отражен на лицевых счетах:
· 30601810К……415 «Средства ООО «ХХХ» по договору комиссии от …2006г.»;
- 30602810К…..415 «Расчеты с «YYY-БАНК» по брокерским операциям с ООО «ХХХ»».
Таким образом, указанные средства уже числятся на брокерском счете ООО «ХХХ» и выводимые из «YYY-БАНК» ни в коем случае не подлежат отнесению на брокерский счет ООО «ХХХ».
В соответствии с пунктами 3.46 и 3.47 Части II Положения № 385-П назначением балансовых счетов 30601 «Средства клиентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами» и 30602 «Расчеты кредитных организаций - доверителей (комитентов) по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами» являются, соответственно:
«учет средств клиентов и расчетов с клиентами и третьими лицами по брокерским операциям, которыми являются сделки кредитных организаций с ценными бумагами и другими финансовыми активами за счет и по поручению клиентов на основании заключенных договоров поручения или комиссии»;
«учет в кредитной организации-доверителе (комитенте) расчетов с кредитными и другими организациями и физическими лицами, занимающимися брокерской деятельностью, по проведению ими операций по покупке и продаже ценных бумаг или других финансовых активов за счет и по поручению данной кредитной организации на основании заключенных договоров поручения или комиссии».
В рассматриваемой ситуации отношения Банка с ООО «ХХХ» строятся на основании договора комиссии, заключенного с ним, а отношения с «YYY-БАНК» - на основании другого соответствующего договора, заключенного с банком-контрагентом.
В связи с этим, по мнению консультантов, возврат денежных средств со счета, открытого Банку в «YYY-БАНК», должен быть осуществлен в порядке, определенном договором на брокерское обслуживание с «YYY-БАНК», вне зависимости от расторжения брокерского договора с ООО «XXX», и отражен по кредиту балансового счета 30602[1] в корреспонденции с корреспондентским счетом Банка.
Банком России порядок открытия и закрытия счетов предусмотрен в Инструкции № 28-И, согласно пункту 2.1 которой «Банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам)».
Инструкция № 28-И не распространяется на порядок открытия и закрытия счетов, открываемых по иным основаниям, отличным от договора банковского счета[2], вклада (депозита)[3].
Таким образом, положения Инструкции № 28-И не применимы к брокерским счетам, поскольку, брокер, осуществляя свою деятельность[4], действует на основании договора поручения или комиссии (статья 3 Закона № 39-ФЗ) и выступает в качестве поверенного или комиссионера.
Иными словами, брокерский счет открывается не на основании договора банковского счета или договора банковского вклада
Однако, на наш взгляд, в рассматриваемой ситуации по аналогии с пунктом 8.1[5] Инструкции № 28-И можно считать, что основанием для закрытия брокерского счета может служить прекращение (расторжение) договора поручения или договора комиссии.
Общие нормы, устанавливающие основания изменения и расторжения договора, закреплены в статье 450 ГК РФ, согласно которой:
«Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором» (пункт 1)
«По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:
1) при существенном нарушении договора другой стороной;
2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.
Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора» (пункт 2)
«В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным» (пункт 3).
В соответствии с пунктом 2 статьи 452 ГК РФ «Требование об изменении или о расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок».
Обязательства сторон прекращаются при расторжении договора и считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения, а при расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда о расторжении договора. Об этом сказано в пункта 2 и 3 статьи 453 ГК РФ.
Наряду с этим, статьями 977 и 978 ГК РФ предусмотрены специальные нормы, регулирующие вопросы прекращения договора поручения и его последствия. Так, в силу пункта 1 статьи 977 договор поручения прекращается вследствие, в том числе, отказа поверенного. При этом «Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно» (пункт 2 статьи 977 ГК РФ).
«Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя» (пункт 3 статьи 978 ГК РФ).
В распоряжении консультантов отсутствует информация об условиях договора комиссии в части его возможного расторжения. Однако, как указано в тексте вопроса, пунктом 8.2 договора установлено, что «В случае если ни одна из Сторон письменно не заявит о прекращении Договора за 10 (Десять) календарных дней до окончания срока его действия, настоящий Договор подлежит автоматической пролонгации на каждый последующий календарный год». Из приведенного условия договора консультанты считают возможным предположить, что для прекращения действия договора достаточно направить контрагенту в установленный срок соответствующее заявление о том, что Банк прекращает договор, указав в заявлении дату прекращения. При этом, хотелось бы обратить внимание Банка на то, что в письме Банка, направленном ООО «ХХХ» как следует из текста вопроса, намерение прекратить договор выражено довольно неопределенно, так как использовано выражение «Банк планирует расторгнуть договор…».
Таким образом, для наступления права списать денежные средства, принадлежащие ООО «ХХХ», со счета 30601 надо, прежде всего, расторгнуть договор комиссии в соответствии с его условиями или действующими нормами законодательства, затем закрыть счет 30601810К…..415 и списать денежные средства на соответствующий балансовый счет.
При этом, зачисление указанных средств на балансовый счет 47416 «Суммы, поступившие на корреспондентские счета, до выяснения», по мнению консультантов, некорректно, так как счет 47416 в силу пункта 4.67 Части II Положения № 385-П предназначен для учета сумм невыясненного назначения, которые в момент поступления не могут быть проведены по соответствующим счетам по принадлежности. По кредиту счета 47416 отражаются суммы, зачисленные на корреспондентский счет (субсчет) кредитной организации, которые не могут быть зачислены на соответствующие счета в тех случаях, когда суммы принадлежат клиентам, не известным данной кредитной организации, при искажении или неправильном указании реквизитов либо отсутствии расчетного документа, подтверждение которого требуется со стороны кредитной организации, подразделения Банка России.
В данном случае клиент известен, только у Банка отсутствуют сведения о реквизитах расчетного счета, на который необходимо возвратить денежные средства, принадлежащие ООО «ХХХ».
На основании изложенного выше консультанты считают перенесение указанных денежных средств с балансового счета 30601 на балансовый счет 47422 «Обязательства по прочим операциям», поскольку ООО «ХХХ» не утратил права на денежные средства, переданные им для осуществления операций с ценными бумагами по его поручению, и Банк обязан незамедлительно выполнить любое распоряжение (поручение) ООО «ХХХ», как в отношении проведения операций с ценными бумагами, так и об их возврате законному владельцу (выводе их с брокерского счета) - ООО «ХХХ» на основании статьи 1102 ГК РФ.
Статьей 1102 ГК РФ установлено, что лицо, которое без установленных законом или договором оснований приобрело или сберегло имущество за счет другой стороны, обязано возвратить потерпевшему неосновательное обогащение.
Как указано в тексте вопроса «на 17 января 2013г. и на текущую дату на сайте Федеральной налоговой службы в поиске сведений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц, Банком было установлено, что данная фирма числится в реестре с адресом, указанным в юридическом досье».
Нами установлено, что действительно, и на дату формирования настоящего ответа ООО «ХХХ» числится в Едином государственном реестре юридических лиц (далее по тексту - ЕГРЮЛ) по адресу, указанному в юридическом досье. Более того, на сайте ФНС России отсутствуют сведения:
- о сообщениях юридических лиц, опубликованных в журнале «Вестник государственной регистрации», о принятии решений о ликвидации, о реорганизации, об уменьшении уставного капитала, о приобретении обществом с ограниченной ответственностью 20% уставного капитала другого общества, а также об иных сообщениях юридических лиц, которые они обязаны публиковать в соответствии с законодательством РФ;
- опубликованные в журнале «Вестник государственной регистрации», о принятых регистрирующими органами решениях о предстоящем исключении недействующих юридических лиц из ЕГРЮЛ;
- о юридических лицах, связь с которыми по указанному ими адресу (месту нахождения), внесенному в ЕГРЮЛ, отсутствует.
К тому же в разделе 2.2 «Сведения о внесении изменений в сведения о юридических лицах, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц» имеются данные о внесении таковых изменений от 04.10.2012г., выполненная соответствующим регистрирующим органом, внесшим запись (Межрайонной ИФНС № … по ….. области).
В связи с этим нелишним, по нашему мнению, было бы обращение в регистрирующий орган с запросом о месте нахождения ООО «ХХХ».
Начало и истечение сроков исковой давности определяется с учетом положений Главы 11 «Исчисление сроков» и 12 «Исковая давность» ГК РФ, в соответствии с которыми:
«Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.
Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить» (статья 190);
«Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало» (статья 191);
«Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока» (пункт 1 статьи 192);
«Течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права. Изъятия из этого правила устанавливаются настоящим Кодексом и иными законами» (пункт 1 статьи 200).
Таким образом, на наш взгляд, началом срока, по истечении которого Банк будет вправе отнести на доходы денежные средства, списанные со счета 30601 на счет 47422, правомерно признать календарную дату, в которую ООО «ХХХ» узнало или должно было узнать о нарушении своего права.
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
- Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
- Положение № 385-П - Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;
- Инструкция № 28-И – Инструкция Банка России от 14.09.2006г. № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)».
[1] В соответствии с пунктом 3.47 Части II Положения № 385-П по кредиту счета списываются, в том числе, суммы: «задолженности брокеров при возврате ими средств по неисполненным договорам в корреспонденции с корреспондентскими счетами или банковскими счетами клиентов-брокеров, открытыми в этой кредитной организации».
[2] «По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету» (пункт 1 статьи 845 ГК РФ).
[3] «По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором» (пункт 1 статьи 834 ГК РФ).
[4] «Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом» (пункт 1 статьи 3 Закона № 39-ФЗ).
договора банковского счета».
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Назад в раздел