Департамент банковского аудита о применении международного соглашения об избежании двойного налогообложения при выплате доходов филиалу бельгийского банка, расположенному на территории Великобритании

Мнение консультантов.

Особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, регулируются статьей 309 НК РФ и нормами соответствующих международных договоров об избежании двойного налогообложения Российской Федерации.

Отношения между правительствами Российской Федерацией и государств, упомянутых в тексте вопроса, в части избежания двойного налогообложения, регулируются:

Конвенцией от 16.06.1995г., заключенной с Правительством Королевства Бельгии (далее по тексту - Конвенция с Бельгией);

Конвенций от 15.02.1994г., заключенной с Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии (далее по тексту - Конвенция с Великобританией).

Статья 11 указанных выше Конвенций содержит отличающиеся положения, что видно из следующей таблицы:

Таким образом, для ответа на вопрос необходимо определить, положения какой из двух упомянутых Конвенций распространяется на проценты, выплачиваемые на основании договора на привлечение денежных средств (кредита) от филиала бельгийского банка, расположенного в Великобритании.

Применение конкретного международного договора (соглашения, конвенции) об избежании двойного налогообложения зависит от факта резидентства лица, получающего доход (статья 1 Конвенции с Бельгией) либо от того, имеет ли это лицо постоянное местопребывание (статья 1 Конвенции с Великобританией).

При этом толкование выражения «резидент Договаривающегося Государства»[2], приведенное в пункте 1 статьи 4 Конвенции с Бельгией, по сути, аналогично толкованию термина «лицо с постоянным местопребыванием в Договаривающемся Государстве», закрепленному в пункте 1 статьи 4 Конвенции с Великобританией.

В свою очередь, резидентство или постоянное местопребывание в иностранных государствах определяется в соответствии с национальным законодательством каждого конкретного государства, на основании различных критериев.

Кроме того, из приведенной выше таблицы видно, что для целей применения положений статьи 11 обеих Конвенций имеет значение такой фактор, как наличие у лица, которому выплачиваются проценты, фактического права их получения.

Понятие «фактический получатель дохода» не должно трактоваться в узком, техническом смысле, его следует трактовать исходя из целей и задач международных договоров об избежании двойного налогообложения, таких как «избежание двойного налогообложения и уклонение от уплаты налогов», и с учетом таких основных принципов договоров, как «предотвращение злоупотребления положениями договора» и «преобладание сущности над формой».

Фактическое право на доход возникает только при наличии правовых оснований для получения дохода, а именно при условии заключения гражданско-правового договора. Кроме этого, для признания лица фактическим получателем дохода оно должно обладать не только правом на получение дохода, но и, как следует из международной практики применения соглашений об избежании двойного налогообложения, быть лицом, определяющим дальнейшую «экономическую судьбу» полученного дохода.

Указанное обстоятельство отметили и специалисты Минфина РФ в своем Письме от 06.08.2012г. № 03-08-05.

Как понимают консультанты текст вопроса, Банк планирует заключение договора на привлечение денежных средств (кредит) от расположенного в Великобритании филиала бельгийского банка.

Согласно статье 55 ГК РФ филиал - это обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (пункт 2), которое не является юридическим лицом (пункт 3).

В распоряжении консультантов отсутствует информация о национальном законодательстве Бельгии и Великобритании, на основании которого можно было бы однозначно определить - налоговым резидентом какого государства признается расположенный в Великобритании филиал одного из банков Бельгии, или, что является его постоянным местопребыванием. Однако, по сведениям, имеющимся в сети Интернет, в том числе на сайтах Минэкономразвития РФ, Томской Торгово-промышленной палаты, со ссылками Кодексе обществ Бельгии 1935 года (книга IV, раздел I) и Закон о компаниях 2006 года-CompaniesAct2006), по законодательству и Бельгии и Великобритании филиал, аналогично ГК РФ, не является юридическим лицом.

На основании изложенного выше консультанты полагают, что филиал иностранного банка, находящийся на территории другого иностранного государства, не является «лицом» по сути международных соглашений об избежании двойного налогообложения. Доход, выплачиваемый филиалу такого банка, на наш взгляд, логично рассматривать для целей применения международных соглашений об избежании двойного налогообложения как выплачиваемый самому иностранному (бельгийскому) банку, и при налогообложении данного дохода иностранного банка применять положения того международного соглашения, заключенного Российской Федерацией с иностранным государством, резидентом которого является сам иностранный банк, при условии подтверждения постоянного местонахождения в этом иностранном государстве самого иностранного банка, то есть головного банка филиала.

Мнение консультантов подтверждается разъяснениями специалистов Минфина РФ, приведенными в Письме от 13.05.2008г. № 03-08-05.

Таким образом, при условии подтверждения постоянного местонахождения головного (бельгийского) банка сведениями общедоступных информационных справочников, по мнению консультантов, Банк в рассматриваемой ситуации вправе применять Конвенцию с Бельгией.

Наряду с этим, консультанты не могут полностью исключить риск того, что налоговые органы будут придерживаться мнения, отличного от нашего. В связи с этим, на наш взгляд, при выплате российским банком доходов филиалу иностранного банка, к тому же расположенному на территории второго иностранного государства, рекомендуется располагать документом, выданным компетентным органом государства, в котором расположен этот филиал, о подтверждении или неподтверждении налогового резидентства филиала в смысле соответствующего международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения.

В распоряжение консультантов не представлена копия письма от, как указано в тексте вопроса, «материнского Банка (головного Банка) о том, что доход по кредитному договору, в виде процентов, является фактическим доходом этого филиала, для применения Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15.02.1994 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества"».

Из буквального прочтения этой формулировки, следует, что, по мнению материнского (бельгийского), банка в рассматриваемой ситуации применению подлежит Конвенция с Великобританией, хотя, по нашему мнению, в отсутствие документа, выданного компетентным органом государства, в котором расположен английский филиал бельгийского банка, о подтверждении или неподтверждении налогового резидентства филиала в смысле соответствующего международного договора (соглашения) об избежании двойного налогообложения, однозначно определить необходимость применения одной из двух Конвенций, упомянутых выше, не представляется возможным.

2.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ в случае выплаты доходов российскими банками по операциям с иностранными банками подтверждения факта постоянного местонахождения иностранного банка в государстве, с которым имеется международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения, не требуется, если такое местонахождение подтверждается сведениями общедоступных информационных справочников.

По мнению специалистов финансового ведомства, высказанному в ряде писем[3], к таким общедоступным информационным источникам относятся, в частности:

• международный справочник «The banker's Almanac» (издание «Reed information services», England);
• международный каталог «International bank identifier code» (Сообщество Всемирных Интербанковских Финансовых Телекоммуникаций, S.W.I.F.T., Belgium & International Organization for Standartization, Switzerland);,
• справочник BIC directory;
• информационная система Bloomberg.

Таким образом, если бельгийский банк (имеющий филиал в Великобритании) есть в общедоступном справочнике СВИФТ, то этого достаточно для применения Конвенции с Бельгией.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;
3. Конвенция с Бельгией - Конвенция от 16.06.1995 года между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Бельгии «Об избежании двойного налогообложении и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество»;
4. Конвенция с Великобританией - Конвенция от 15.02.1994 года между Правительством Российской Федерации и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии «Об избежании двойного налогообложении и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki