Департамент банковского аудита о представлении документов в случае импорта товара, произведенного в Японии, с территории Республики Казахстан на территорию РФ

Банк вправе потребовать предоставления:

- статистической формы учета перемещения товаров, установленной Правилами ведения статистики взаимной торговли Российской Федерации с государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС;

- иных документов, подтверждающих факт надлежащего исполнения поставщиком своих обязательств.

Банк не вправе требовать предоставления именно CMR (кроме случая, когда составление этого документа предусмотрено валютным контрактом) и таможенной декларации.

Как следует из текста вопроса и устных разъяснений сотрудника Банка, резидент – клиент Банка заключил договор с резидентом республики Казахстан на поставку товара, произведенного на территории Японии. На основании пункта 9 части 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ эта операция признается валютной и в соответствии с частью 3 статьи 22 и частью 7 статьи 23 указанного Закона Банк как агент валютного контроля обязан осуществлять контроль за соблюдением клиентом актов валютного законодательства и регулирования при совершении этой сделки.

Для обеспечения исполнения обязанностей агента валютного контроля пункт 3 части 1 и часть 4 статьи 23 Закона № 173-ФЗ наделяют банки правом запрашивать и получать от резидентов и нерезидентов, в том числе, следующие документы (копии документов), связанные с проведением валютных операций, открытием и ведением счетов:

- документы (проекты документов), являющиеся основанием для проведения валютных операций, включая договоры (соглашения, контракты) и дополнения и (или) изменения к ним, доверенности, выписки из протокола общего собрания или иного органа управления юридического лица; документы, содержащие сведения о результатах торгов (в случае их проведения); документы, подтверждающие факт передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), информации и результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, акты государственных органов (пункт 9);

- таможенные декларации, документы, подтверждающие ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации товаров, валюты Российской Федерации, иностранной валюты и внешних и внутренних ценных бумаг в документарной форме (пункт 11).

Согласно части 5 статьи 23 Закона № 173-ФЗ агенты валютного контроля вправе требовать представления только тех документов, которые непосредственно относятся к проводимой валютной операции.

На основании абзаца 4 части 5 статьи 23 указанного Закона уполномоченные банки отказывают в осуществлении валютной операции в случае непредставления лицом документов, требуемых на основании части 4 настоящей статьи и настоящей части, либо представления им недостоверных документов.

 

Как следует из нормы подпункта 2 пункта 3 статьи 23 Закона № 173-ФЗ порядок представления резидентами и нерезидентами подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций уполномоченными банками устанавливается Банком России. Он установлен в Главе 9 Инструкции № 138-И.

В соответствии с пунктом 9.1 Инструкции № 138-И в редакции, действовавшей до 01.10.2013г., в случае вывоза (ввоза) товара с территории (на территорию) Российской Федерации при исполнении (изменении, прекращении) обязательств по контракту (кредитному договору), по которому оформлен паспорт сделки (далее по тексту – ПС), резидент представляет в банк ПС одновременно с одним экземпляром справки о подтверждающих документах следующие документы, подтверждающие исполнение (прекращение) обязательств по контракту (кредитному договору) способом, отличным от исполнения обязательств по контракту (кредитному договору) в виде расчетов:

- при наличии установленного нормативными правовыми актами в области таможенного дела требования о декларировании таможенным органам товаров - таможенную декларацию, а также иные документы, используемые в качестве таможенной декларации, за исключением временной таможенной декларации, транзитной таможенной декларации и итоговой таможенной декларации (в графе 7 которой указывается буквенный код «ЗПК») (пункт 9.1.1);

- при отсутствии установленного нормативными правовыми актами в области таможенного дела требования о декларировании таможенным органам товаров - транспортные (перевозочные, товаросопроводительные), коммерческие документы, статистическую форму учета перемещения товаров, установленную Правилами ведения статистики взаимной торговли Российской Федерации с государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС (далее по тексту – статистическая форма) и (или) иные документы, содержащие сведения о вывозе товара с территории Российской Федерации (отгрузке, передаче, поставке, перемещении) или ввозе товара на территорию Российской Федерации (получении, поставке, приеме, перемещении), оформленные в рамках контракта и (или) в соответствии с обычаями делового оборота, в том числе документы, используемые резидентом для учета своих хозяйственных операций в соответствии с правилами бухгалтерского учета и обычаями делового оборота (пункт 9.1.2).

 

Указанием № 3016-У также внесены изменения в формулировку пункта 9.1.2 Инструкции № 138-И. В соответствии с новой редакцией этого пункта при отсутствии установленного нормативными правовыми актами в области таможенного дела требования о декларировании таможенным органам товаров резидент предоставляет транспортные (перевозочные, товаросопроводительные), коммерческие документы и статистическую форму и может дополнительно предоставить иные документы, содержащие сведения о вывозе товара с территории Российской Федерации (отгрузке, передаче, поставке, перемещении) или ввозе товара на территорию Российской Федерации.

Указанные изменения вступают в силу с 01.10.2013г. (пункт 6 Указания № 3016-У). Однако, согласно пункту 5 Указания № 3016-У, если на день вступления в силу настоящего Указания срок представления справки о подтверждающих документах, содержащей информацию о декларации на товары, и этой декларации на товары в соответствии с ранее действующими требованиями Инструкции № 138-И не истек, и такие документы не представлены резидентом в банк ПС, резидент оформляет и представляет в банк ПС справку о подтверждающих документах в срок и в случаях, установленных настоящим Указанием.

Из изложенного следует, что если резидент совершает валютную операцию, подразумевающую ввоз на территорию Российской Федерации товара, подлежащего декларированию путем подачи таможенному органу декларации, и срок, установленный Инструкцией № 138-И для предоставления декларации в банк ПС, истекает до 01.10.2013г., то резидент обязан предоставить декларацию в банк ПС. В противном случае такой обязанности у резидента нет. При отсутствии требования о декларировании резидент обязан предоставить в банк ПС транспортные, коммерческие документы, статистическую форму и может предоставить иные документы, подтверждающие ввоз товара на территорию Российской Федерации.

 

Случаи возникновения обязанности подачи таможенной декларации на товар установлены таможенным законодательством.

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 2 ТК ТС территории Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации, а также находящиеся за пределами территорий государств - членов таможенного союза искусственные острова, установки, сооружения и иные объекты, в отношении которых государства - члены таможенного союза обладают исключительной юрисдикцией, составляют единую таможенную территорию таможенного союза. Пределы таможенной территории таможенного союза являются таможенной границей таможенного союза.

Согласно пункту 2 статьи 150 ТК ТС товары перемещаются через таможенную границу таможенного союза в порядке, установленном таможенным законодательством таможенного союза, и подлежат таможенному контролю в соответствии с указанным законодательством и законодательством государств - членов таможенного союза. По совокупности норм пункта 1 статьи 179 и пункта 1 статьи 181 ТК ТС при помещении под таможенную процедуру[1], за исключением таможенной процедуры таможенного транзита, товары подлежат декларированию путем подачи таможенному органу декларации на товары. Таможенное декларирование товаров производится декларантом[2] либо таможенным представителем, действующим от имени и по поручению декларанта (пункт 2 статьи 179 ТК ТС). Таможенный орган регистрирует или отказывает в регистрации таможенной декларации в срок не более двух часов с момента подачи таможенной декларации в порядке, определяемом решением Комиссии таможенного союза (пункт 3 статьи 190 ТК ТС). В соответствии с пунктом 7 статьи 190 ТК ТС с момента регистрации таможенная декларация становится документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение.

Товар помещается под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления только при выполнении условий, поименованных в пункте 1 статьи 210 ТК ТС. В частности, обязательным условием является уплата ввозных таможенных пошлин, налогов, если не установлены тарифные преференции, льготы по уплате таможенных пошлин, налогов. На основании пункта 1 статьи 211 ТК ТС эта обязанность возникает у декларанта с момента регистрации таможенным органом таможенной декларации.

Из изложенного следует, что с точки зрения таможенного законодательства операции, связанные с перемещением товаров по территории таможенного союза, являются «внутренними», при их совершении таможенная декларация не подается. При этом, если клиент Банка импортирует товары на территорию таможенного союза, то он обязан подать декларацию на товар таможенному органу. Товар выпускается для внутреннего пользования после подачи и регистрации декларации таможенным органом и выполнения декларантом всех условий, поименованных в пункте 1 статьи 210 ТК ТС. После перемещения через таможенную границу таможенного союза такой товар может беспрепятственно перемещаться по его территории.

 

В рассматриваемой ситуации на основании контракта товар поставляется на территорию Российской Федерации с территории Республики Казахстан. В соответствии с приведенными выше нормами ТК ТС в этом случае перемещение товара осуществляется беспрепятственно и подача таможенному органу декларации на этот товар не осуществляется. Дословное прочтение пункта 9.1 Инструкции № 138-И приводит к выводу, что в этом случае резидент предоставляет банку ПС транспортные, коммерческие документы, статистическую форму и вправе предоставить прочие документы по собственному усмотрению.

Вместе с тем, по смыслу приведенных выше норм Закона № 173-ФЗ и Инструкции № 138-И обязанность предоставления в банк ПС таможенной декларации и прочих документов обусловлена необходимостью ведения контроля за осуществлением резидентами валютных операций, в частности, за движением товара в соответствии с условиями контракта. При этом, в отличие от Инструкции № 138-И, Закон № 173-ФЗ не устанавливает ограничений на состав документов, которые могут быть запрошены банком (кроме документов, не относящихся к контракту, по которому производятся расчеты через этот банк). Очевидно, что если в соответствии с условиями контракта товар производится за пределами таможенного союза, то этот товар должен был пройти таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления, для чего его следовало задекларировать. В противном случае у поставщика отсутствует право реализовывать товар на территории таможенного союза, в том числе, по контракту с клиентом Банка. Как правило, контракты подразумевают, что поставщик предоставляет покупателю документы, подтверждающие правомерность совершения сделки, либо письменно гарантируют, что все условия соблюдены.

В данном случае, по нашему мнению, таможенная декларация является наилучшим подтверждением того, что поставщик вправе реализовывать товар клиенту Банка, а также факта наличия и перемещения товара, поскольку этот документ подготовлен не для внутреннего пользования импортера и (или) его контрагента, но предоставляется и регистрируется таможенным органом, который осуществляет контроль за его содержанием (в отличие от статистической формы[3]). Одновременно, следует учитывать, что если право собственности на товар перешло поставщику по другому контракту (с японской стороной), то у клиента Банка может отсутствовать возможность получить соответствующие документы от поставщика в силу отсутствия у последнего обязанности их предоставлять в соответствии с контрактом. Отказ клиента может быть мотивирован ограничениями, установленными в части 5 статьи 23 Закона № 173-ФЗ.

Таким образом, вместе со справкой о валютной операции клиент обязан предоставить Банку статистическую справку, транспортные и коммерческие подтверждающие документы. На наш взгляд, в рассматриваемой ситуации Банк как агент валютного контроля вправе запросить у клиента – импортера документы, подтверждающие правомерность совершения сделки, в том числе, выпуск товара для внутреннего пользования. В качестве такого документа может выступать таможенная декларация в случае, если срок ее предоставления истекает до 01.10.2013г., а также иные документы в соответствии с контрактом. Однако, следует учитывать, что если контрактом не предусмотрена обязанность предоставления покупателю такой декларации или иных документов, клиент может ограничиться направлением Банку заверений контрагента в правомерности совершения данной сделки (например, в составе текста контракта).

 

В Письме от 16.11.2012г. № 157-Т регулятор рекомендует на основании подпункта 9.1.2 Инструкции № 138-И «при осуществлении уполномоченными банками валютного контроля за проведением резидентами валютных операций, связанных с расчетами (переводами) по внешнеторговым договорам (контрактам), заключенным с нерезидентами, в соответствии с которыми перемещение товаров осуществляется между территориями Российской Федерации и Республики Казахстан, рассматривать в качестве транспортных документов, в том числе, документы, указанные в приложении к письму Федеральной налоговой службы от 29.06.2010г. № ШС-37-3/5424@ «Об образцах форм транспортных (товаросопроводительных) документов», в приложении к письму Федеральной таможенной службы от 02.07.2010г. № 04-34/32666 «О направлении информации», в приложении к письму Федеральной таможенной службы от 02.05.2012г. № 04-30/22006 «О направлении информации», включая товарную накладную, накладную СМR, накладную «СМГС», грузовую накладную, коносамент. В тексте вопроса Банк в качестве транспортного документа также рассматривает CMR».

Указанная товарно-транспортная накладная регламентируется Конвенцией, которая применяется ко всякому договору дорожной перевозки грузов за вознаграждение посредством транспортных средств, когда место погрузки груза и место доставки груза, указанные в контракте, находятся на территории двух различных стран, из которых, по крайней мере, одна является участницей Конвенции (пункт 1 статьи 1 Конвенции). О том, что назначение CMR заключается в подтверждении наличия договора между перевозчиком и отправителем об автодорожной перевозке грузов и в качестве основания для получения выручки по международному договору перевозки, а ее функция - доказать, что договор перевозки заключен, товары к перевозке и условия перевозки приняты, говорится в Письме ФНС РФ от 21.08.2009г. № ШС-22-3/660@ «О направлении систематизированных материалов по документированию операций при транспортировке товаров»[4].

В соответствии с Письмом Комитета транспортного контроля Министерства транспорта и коммуникаций Республики Казахстан[5] от 08.08.2011г. № 18-1-18/10587-и документом, подтверждающим перемещение налогоплательщиком Республики Казахстан товаров самовывозом на собственном транспорте (транспорте, состоящем у него на учете, либо личном транспорте) на территорию Республики Казахстан/с территории Республики Казахстан в Таможенном союзе, согласно Конвенции является CMR. Законодательство Российской Федерации аналогичных требований не содержит.

Таким образом, в рамках валютного контракта на поставку товара, не включающего в себя элементы договора дорожной перевозки, у контрагентов отсутствует обязанность оформить CMR, а в соответствии с частью 5 статьи 23 Закона № 173-ФЗ банк не вправе требовать представления документов, не связанных непосредственно с проводимой валютной операцией.

Кроме того, следует отметить, что при рассмотрении дел, связанных с нарушением норм Закона № 173-ФЗ, Инструкции № 138-И, суды не рассматривают CMR в качестве документов, подтверждающих факт поставки товара на территорию Российской Федерации с территории стран, входящих в таможенный союз[6].

Тем не менее, из изложенного не следует, что у клиента Банка отсутствует обязанность предоставить Банку транспортные и коммерческие документы, подтверждающие факт поставки товара. Сделанные консультантами выводы означают лишь то, что в качестве таких документов не обязательно должны выступать CMR. Это могут быть и иные транспортные и коммерческие документы, имеющиеся в наличии у клиента, подготовленные в соответствии с требованиями контракта либо в соответствии с внутренними правилами клиента.