Департамент банковского аудита о правомерности принятия в качестве обеспечения по кредиту доли в уставном капитале ООО и бухгалтерском учете залога

Ответ

Мнение консультантов.

1. Залог доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью по договору с Банком, не являющимся участником этого общества, возможен, если это не запрещено уставом общества и при наличии согласия общего собрания участников такого общества.

2. Залог доли участия в капитале общества с ограниченной ответственностью подлежит учету на внебалансовом счете 91312 «Имущество, принятое в обеспечение по размещенным средствам, кроме ценных бумаг и драгоценных металлов» по стоимости, определенной сторонами в договоре залога, с даты государственной регистрации указанного договора.

Обоснование мнения консультантов.

На основании пункта 1 статьи 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью (далее по тексту – ООО, общество) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей.

Как разъяснено в Постановлении Президиума ВАС РФ от 11.10.2011г. № 5950/11, доля участника в уставном капитале ООО представляет собой способ закрепления за лицом определенного объема имущественных и неимущественных прав и обязанностей участника такого общества и входит в состав такой группы объектов гражданских прав, как иное имущество, к которому статья 128 ГК РФ относит, в числе прочего, имущественные права.

Понятие залога содержится в статье 334 ГК РФ, согласно пункту 1 которой в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит заложенное имущество (залогодателя). В пункте 1 статьи 336 ГК РФ сказано, что предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Залог отдельных видов имущества может быть ограничен или запрещен законом.

Согласно пункту 1 статьи 358.15 ГК РФ, устанавливающей особенности залога прав участников юридических лиц, залог прав участника ООО осуществляется посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале общества в соответствии с правилами, установленными ГК РФ и Законом № 14-ФЗ.

Закон № 14-ФЗ содержит следующие правила залога долей в уставном капитале ООО (статья 22).

1. Участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества, третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается (пункт 1).

Отсутствие согласия общего собрания участников общества на залог доли (ее части) в уставном капитале третьему лицу влечет недействительность[1] этой сделки (например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.02.2012г. № А33-20962/2009).

2. Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность. Залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи[2], и возникает с момента такой государственной регистрации (пункт 2).

Отметим, что «условие о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество также не может содержаться в договоре залога доли (части доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заключенном одним из участников общества - физическим лицом (в том числе индивидуальным предпринимателем) с залогодержателем, не являющимся участником общества, поскольку такой залог возможен только с согласия общего собрания участников общества (пункт 1 статьи 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью")». Такова правовая позиция Пленума ВАС РФ (пункт 2 Постановления № 10).

При этом в силу пункта 9 статьи 21 Закона № 14-ФЗ при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества по таким доле или части доли переходят с согласия участников общества. Последнее означает, что в случае отсутствия согласия участников общества при продаже доли в уставном капитале обществ с публичных торгов у покупателя не возникают права и обязанности участника общества, однако он остается собственником доли и вправе требовать ее действительную стоимость, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню приобретения доли или части доли на публичных торгах (Определение ВАС РФ от 14.06.2013г. № ВАС-5228/13, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.12.2013г. по делу № А28-12269/2012).

По общему правилу пункта 1 статьи 340 ГК РФ стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон. Если иное не предусмотрено законом, соглашением сторон или решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, согласованная сторонами стоимость предмета залога признается ценой реализации (начальной продажной ценой) предмета залога при обращении на него взыскания (пункт 3 статьи 340 ГК РФ).

Как правило, на практике стоимость заложенной доли в уставном капитале ООО устанавливается равной ее действительной стоимости, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли (пункт 2 статьи 14 Закона № 14-ФЗ).

Таким образом, залог доли в уставном капитале ООО по договору с Банком, не являющимся участником этого общества, возможен, если это не запрещено уставом общества и при наличии согласия общего собрания участников такого общества.

Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях предусмотрены внебалансовые счета для учета обеспечения, полученного по размещенным средствам:

91311 «Ценные бумаги, принятые в обеспечение по размещенным средствам»;

91312 «Имущество, принятое в обеспечение по размещенным средствам, кроме ценных бумаг и драгоценных металлов»;

91313 «Драгоценные металлы, принятые в обеспечение по размещенным средствам».

Согласно характеристике указанных счетов, приведенной в пункте 9.20 Части II Положения № 385-П, по кредиту счетов 91311, 91312 и 91313 отражаются суммы ценных бумаг (включая векселя), имущества, драгоценных металлов, принятых в обеспечение по размещенным средствам, в корреспонденции со счетом 99998 «Счет для корреспонденции с пассивными счетами при двойной записи». Указанные ценности и имущество учитываются в сумме принятого обеспечения. По дебету счетов списываются суммы использованного обеспечения, а также после погашения кредитов, возврата размещенных средств, закрытия кредитных договоров и договоров на размещение средств в корреспонденции со счетом 99998. В аналитическом учете открываются счета на каждый вид обеспечения и договор.

Как было отмечено выше, доля в уставном капитале ООО относится к таким объектам гражданских прав, как прочее имущество. При этом залог доли возникает с момента его государственной регистрации.

Следовательно, залог доли участия в капитале ООО подлежит отражению на счете 91312 по стоимости, определенной сторонами в договоре залога, с даты государственной регистрации указанного договора.

Дополнительно отметим, что обеспечение в виде долей участия в капитале общества, являющегося заемщиком Банка, не поименовано в перечнях видов обеспечения, относящегося к обеспечению I и II категории качества в целях формирования резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности (пункты 6.2 и 6.3 Положения № 254П). Кроме того, в соответствии с абзацем 6 пункта 6.5 Положения № 254-П обеспечение не может учитываться для целей указанного Положения, если эмитентом (векселедателем) предоставленных в залог ценных бумаг является заемщик. По нашему мнению, логику этой нормы правомерно распространить на случай залога долей участия в капитале заемщика. Иными словами, на наш взгляд, стоимость полученных Банком в залог долей участия в капитале общества неправомерно учитывать при формировании резерва по кредиту, предоставленному этому обществу.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Закон № 14-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

3. Положение № 254-П – Положение Банка России от 26.03.2004г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;

4. Положение № 385-П – Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

Постановление № 10 - Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011г. № 10 «О некоторых вопросах применения законодательства о залоге».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел