Департамент банковского аудита о необходимости отражения в Репозитарии НКО ЗАО НРД заключенных Банком соглашений и договоров

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

15.11.2013

Вопрос

Банк просит дать заключение о необходимости отражения в Репозитарии НКО ЗАО НРД Генерального соглашения от 01.08.2000г. (далее по тексту - Генеральное соглашение) и Договора от 01.08.2000г. (далее по тексту - Договор), заключенных между Банком и банком «А», на условиях которых Банк вправе заключать в рамках:
1) Генерального соглашения:
- сделки по покупке/продаже безналичной иностранной валюты за российские рубли или другую иностранную валюту (конверсионные сделки);
- сделки по предоставлению межбанковских краткосрочных кредитов (на срок от одного дня до одного года) в валюте РФ или в иностранной валюте;
2) Договора:
- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту по курсу, зафиксированному в момент заключения сделки, расчеты по которым осуществляются на следующий рабочий день со дня заключения сделки (сделки «tom»);
- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту по курсу, зафиксированному в момент заключения сделки, расчеты по которым осуществляются на второй рабочий день со дня заключения сделки (сделки «spot»);
- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту c одновременной контрсделкой с осуществлением расчетов по первой сделке на следующий рабочий день со дня заключения сделки, и на второй рабочий день по контрсделке (сделки «swap tom/next»).

Ответ

Мнение консультантов.

Согласно пункту 1 статьи 51.5[1] Закона № 39-ФЗ «Если стороны намерены заключить более одного договора репо, и (или) договора, являющегося производным финансовым инструментом, и (или) договора иного вида, объектом которого являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта, такие договоры могут заключаться на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором). При этом условия указанных договоров, а также генерального соглашения (единого договора) могут предусматривать, что отдельные их условия определяются примерными условиями договоров, утвержденными саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и опубликованными в печати или размещенными в сети "Интернет"».

В соответствии с пунктом 6 статьи 51.5 Закона № 39-ФЗ «Стороны договора репо, договора, являющегося производным финансовым инструментом, заключенного не на организованных торгах, а также стороны договора иного вида, заключенного на условиях генерального соглашения (единого договора), должны предоставить информацию о таких договорах саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиринговой организации либо бирже. Саморегулируемая организация профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиринговая организация, биржа ведут реестры заключенных договоров и представляют их в Банк России».

В части представления информации аналогичное положение предусмотрено по договорам репо[2] в пункте 19 статьи 51.3 Закона № 39-ФЗ и по договорам, являющимся производным финансовым инструментом[3], в пункте 2 статьи 51.4 Закона № 39-ФЗ.

Порядок ведения реестра договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), предоставления информации, необходимой для ведения указанного реестра и информации из указанного реестра, а также представления реестра договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора) в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (далее по тексту - Порядок), утвержден Приказом ФСФР России № 11-68/пз-н.

Согласно Приказу ФСФР России № 11-68/пз-н лица, обязанные предоставлять информацию о договорах, заключенных на условиях генеральных соглашений, не позднее девяти месяцев с даты размещения на официальном сайте ФСФР России в сети Интернет информации о получении ФСФР России Уведомления репозитария или Сообщения репозитария:

предоставляют информацию о договорах, заключенных на основании генеральных соглашений после 11 августа 2011 года и до заключения договора с репозитарием (дополнительного соглашения с репозитарием о предоставлении информации по всем видам договоров), если обязательства по таким договорам не исполнены на дату предоставления информации (пункт 2.2);

имеют право предоставить информацию о договорах, заключенных на основании генеральных соглашений до 11 августа 2011 года, если обязательства по таким договорам не исполнены на дату предоставления информации (пункт 2.3).

Иными словами, обязанность предоставления информации установлена в отношении только тех договоров, заключенных на основании генерального соглашения (единого договора) в период с 11.08.2011г. до заключения договора с репозитарием, по которым не исполнены обязательства.

И пунктом 2.2 и пунктом 2.3 Приказа ФСФР России № 11-68/пз-н предусмотрено, что «При этом после размещения информации об Уведомлении репозитария предоставляется информация по видам договоров, указанных в Уведомлении репозитария, а после размещения информации о Сообщении репозитария - информация по всем договорам, заключенным на условиях генеральных соглашений, информация о которых не была представлена в репозитарий ранее».

Сведения, содержащиеся в информации, предусмотренной в пунктах 2.2. и 2.3 Приказа ФСФР России № 11-68/пз-н, подлежат включению в реестр договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора) (пункт 2.4 приказа ФСФР России № 11-68/пз-н).

К видам договоров, заключенных на условиях генеральных соглашений, в отношении которых репозитарий оказывает услуги по ведению реестра договоров, пунктом 6.1 Порядка отнесены:

«1) договоры репо;

2) договор, предусматривающий обязанность одной стороны передать валюту в собственность второй стороне и обязанность второй стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность второй стороны передать валюту в собственность первой стороне и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту. При этом такой договор не предусматривает иных обязанностей сторон по уплате или передаче валюты (денежных средств);

3) договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, за исключением договоров, указанных в подпункте 2 настоящего пункта;

4) договоры иного вида, объектом которых являются ценные бумаги и (или) иностранная валюта».

В сообщении ФСФР России от 05.02.2013г., размещенном на сайте Пресс-центра Службы Банка России по финансовым рынкам[4] в соответствии с пунктом 2.1 приказа ФСФР России № 12-68/пз-н, указано, что «Небанковская кредитная организация закрытое акционерное общество «Национальный расчетный депозитарий» (НКО ЗАО НРД) представила в службу уведомление о намерении осуществлять ведение реестра следующих видов договоров, предусмотренных пунктом 6 статьи 51.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», заключенных на условиях генеральных соглашений:

1. договоры репо;

2. договор, предусматривающий обязанность одной стороны передать валюту в собственность второй стороне и обязанность второй стороны принять и оплатить валюту, а также обязанность второй стороны передать валюту в собственность первой стороне и обязанность первой стороны принять и оплатить валюту. При этом такой договор не предусматривает иных обязанностей сторон по уплате или передаче валюты (денежных средств).

Согласно указанному уведомлению НКО ЗАО НРД намерена осуществлять ведение реестра по всем видам договоров, указанных в пункте 6 статьи 51.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг», не позднее срока, указанного в пункте 2.2 приказа ФСФР России, и только после направления в ФСФР России сообщения НКО ЗАО НРД о начале ведения реестра по всем видам договоров, указанных в пункте 6 статьи 51.5 Федерального закона «О рынке ценных бумаг».

Таким образом, Уведомление репозитария НРД касалось сделок репо и валютных своп[5] и девять месяцев по сделкам этих видов истекают 5 ноября. С этой даты отчет о таких сделках должен был стать обязательным.

В Информации от 24.09.2013г. Департамент внешних и общественных связей Банка России сообщил, что в соответствии с пунктом 2.1 приказа ФСФР России № 11-68/пз-н НКО ЗАО НРД представила в Службу Банка России по финансовым рынкам уведомление о намерении осуществлять с 1 октября 2013 года ведение реестра всех предусмотренных пунктом 6 статьи 51.5 Закона № 39-ФЗ видов договоров, заключенных не на организованных торгах на условиях генерального соглашения (единого договора).

Следовательно, по совокупности положений Закона № 39-ФЗ и Приказа ФСФР России № 11-68/пз-н, с учетом даты предоставления Уведомления репозитарием НКО ЗАО НРД, с 5 ноября 2013 года у участников рынка появляется обязанность по регистрации в репозитарии внебиржевых сделок репо и сделок валютный своп, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора).

При этом законодательными и нормативными актами не предусмотрена обязанность регистрации репозитарием НРД информации о самих заключенных генеральных соглашениях в случае, если на их основании не заключались сделки.

Выводы консультантов соответствуют ответу, данному НКО ЗАО НРД в пункте 5.2.1.4 Путеводителя по Репозитарию, размещенного на сайте НКО ЗАО НРД (далее по тексту - Путеводитель) на вопрос о регистрации генерального соглашения в случае, если операции на его условиях не проводятся: «Такие соглашения не обязательно регистрировать в Репозитарии».

Вместе с тем, Порядком предусмотрены следующие положения:

«Информация, содержащая сведения о заключении договора, предоставляется в репозитарий одновременно с информацией, содержащей сведения о генеральном соглашении, на условиях которого заключается договор, если сведения о таком генеральном соглашении ранее не были внесены в реестр договоров» (пункт 9);

«Если иное не предусмотрено настоящим Порядком, в случае изменения условий генерального соглашения или договора, сведения о которых были внесены в реестр договоров, информация о таких изменениях и (или) о кодах состояния обязательств по договору предоставляется репозитарию не позднее трех рабочих дней с даты вступления в силу соответствующих изменений и (или) наступления соответствующего события» (пункт 10);

«Сведения о договоре вносятся в реестр договоров только после внесения в реестр договоров сведений о генеральном соглашении, на условиях которого заключен соответствующий договор» (пункт 18);

«В реестр договоров включаются сведения согласно Приложениям №№ 1, 2 и 8 к настоящему Порядку. При этом в реестр договоров включаются сведения, относящиеся к соответствующему виду договора согласно приложениям №№ 3-7 к настоящему Порядку, а также сведения, которые дополнительно представлены информирующим лицом для включения в реестр» (пункт 27).

В состав отражаемых в Приложении № 1 к Порядку сведений, подлежащих обязательному включению в реестр договоров, заключенных на условиях генеральных соглашений, включены сведения о генеральном соглашении, в том числе:

примерные условия договора (форма) генерального соглашения;
сведения, позволяющие идентифицировать лиц, являющихся сторонами 1 и 2, а также информирующее лицо;
идентификационный номер генерального соглашения[6].
После этого, в Приложении № 1 указываются идентификационный номер договора, заключенного на условиях генерального соглашения и приводятся сведения об условиях:
опциона;
свопа (за исключением кредитного свопа);
кредитного свопа;
форварда;
договора репо;
иного договора.

Иными словами, реестр договоров, заключенных на условиях генеральных соглашений, ведется репозитарием в разрезе генеральных соглашений и стороны, заключившие такие соглашения, обязаны предоставить в репозитарий сведения о генеральных соглашениях.

В тексте вопроса указано, что Банк вправе заключать в рамках:

1) Генерального соглашения:

- сделки по покупке/продаже безналичной иностранной валюты за российские рубли или другую иностранную валюту (конверсионные сделки);

- сделки по предоставлению межбанковских краткосрочных кредитов (на срок от одного дня до одного года) в валюте РФ или в иностранной валюте;

2) Договора:

- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту по курсу, зафиксированному в момент заключения сделки, расчеты по которым осуществляются на следующий рабочий день со дня заключения сделки (сделки «tom»);

- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту по курсу, зафиксированному в момент заключения сделки, расчеты по которым осуществляются на второй рабочий день со дня заключения сделки (сделки «spot»);

- сделки по купле/продаже одной иностранной валюты за другую иностранную валюту c одновременной контрсделкой с осуществлением расчетов по первой сделке на следующий рабочий день со дня заключения сделки, и на второй рабочий день по контрсделке (сделки «swap tom/next»).

Консультанты считают, что и Генеральное соглашение и Договор можно классифицировать в качестве генеральных соглашений (единых договоров), на условиях которых Банк вправе заключать указанные в них сделки.

На основании изложенного выше, по мнению консультантов, Банку есть смысл представить в репозитарий НКО ЗАО НРД сведения о Генеральном соглашении и Договоре, вне зависимости от проведения/непроведения сделок, заключенных на их условиях, чтобы заблаговременно пройти процедуру регистрации[7], получить идентификационный код, назначить Базовых информирующих лиц по рассматриваемым соглашениям. Такая рекомендация дана и в пункте 5.2.1.4 Путеводителя.

При этом консультанты считают необходимым обратить внимание Банка на разъяснения о представлении информации, необходимой для ведения реестра договоров, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), которые были приведены в Информационном письме ФСФР России № 12-СХ-01/48238:

«В соответствии с пунктом 6 статьи 51.5 Закона стороны договора репо, договора, являющегося производным финансовым инструментом, заключенного не на организованных торгах, а также стороны договора иного вида, заключенного на условиях генерального соглашения (единого договора), должны предоставить информацию о таких договорах саморегулируемой организации профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиринговой организации либо фондовой бирже (далее - репозитарий).

В этой связи, руководствуясь положениями статей 51.3 - 51.5 Закона, ФСФР России считает, что стороны указанных договоров обязаны предоставлять репозитарию информацию об этих договорах, если они заключены не на организованных торгах на условиях, определенных генеральным соглашением (единым договором), которое:

содержит отдельные условия, определенные примерными условиями договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и согласованных с федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или разработанных (утвержденных) иностранными организациями, перечень которых утвержден федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг;

либо

содержит положение о том, что договоры (сделки), заключенные на условиях этого генерального соглашения (единого договора), представляют собой в совокупности единый договор между сторонами и что нарушение условий хотя бы одного из указанных договоров (сделок) является нарушением условий всех договоров (сделок), заключенных сторонами в рамках генерального соглашения (единого договора). При этом такое генеральное соглашение (единый договор) может быть составлено в любой форме.

ФСФР России также считает, что поскольку пункт 6 статьи 51.5 Закона не предусматривает исключений из правил о предоставлении информации о договорах, заключенных на условиях генерального соглашения (единого договора), для какой-либо из сторон такого соглашения, то обязанность по предоставлению указанной информации лежит на обеих сторонах, даже если одна из этих сторон является нерезидентом».

Поскольку представленные на рассмотрение Генеральное соглашение и Договор заключены в 2000 году, то есть до вступления в силу статьи 51.5 Закона № 39-ФЗ, они не содержат указанных в Информационном письме отдельных условий, определенных примерными условиями договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и согласованных с федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг либо положения о том, что договоры (сделки), заключенные на условиях этого генерального соглашения (единого договора), представляют собой в совокупности единый договор между сторонами и что нарушение условий хотя бы одного из указанных договоров (сделок) является нарушением условий всех договоров (сделок), заключенных сторонами в рамках генерального соглашения (единого договора).

По мнению консультантов, разъяснение ФСФР России, приведенное в Информационном письме № 12-СХ-01/48238, не являющимся нормативным актом, не основано на требования Закона № 39-ФЗ и Порядка.

В сложившейся ситуации не ясно, насколько отсутствие указанных выше отдельных условий либо положений может повлиять на регистрацию рассматриваемых Генерального соглашение и Договора.

Документы и литература.

[1] Введена пунктом 13 статьи 2 Закона № 8-ФЗ.

[2] Понятие договора репо приведено в пункте 1 статьи 51.3 Закона № 39-ФЗ.

[3] Понятие «производный финансовый инструмент» истолковано в статье 2 Закона № 39-ФЗ.

[4] http://www.fcsm.ru/ru/press/releases/index.php?id_3=8952&year_3=2013&month_3=2.

[5] Понятие «валютный своп», приведенное в Уведомлении, на сайте НКО ЗАО НРД не раскрыто.

[6] Идентификационный номер генерального соглашения, присвоенный репозитарием, указывается также в Приложении 8 к Порядку.

[7] Согласно информации, размещенной на сайте НКО ЗАО НРД, действующими тарифами взимание платы за регистрацию Клиентов/Базовых информирующих лиц и Информирующих лиц не предусмотрено.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki

Назад в раздел