Департамент банковского аудита о проведении выездных налоговых проверок
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
12.04.2012
Вопрос
В Банке проводится выездная налоговая проверка, охватывающая проверкой налоговые периоды 2009 и 2010 года. Акт по итогам проверки Банку не предъявлен, то есть проверка не завершена. У Банка имеется информация о том, что налоговый орган планирует вынести Решение о новой выездной налоговой проверке, уже за период 2011 года, после сдачи годовой налоговой отчетности.
1. Правомочно ли со стороны налогового органа вынесение Решения о новой выездной проверке в новом составе в условиях незавершенной предыдущей выездной налоговой проверки?
2. Следует ли рассматривать новое Решение как новую выездную проверку с вытекающими отсюда последствиями по учету времени проведения проверки или рассматривать ее как продолжение предыдущей выездной проверки с учетом сроков проведения предыдущей проверки за периоды 2009 и 2010 года?
3. Имеет ли право налоговая инспекция проводить сразу две выездные налоговые проверки налогоплательщика одновременно?
В Банке проводится выездная налоговая проверка, охватывающая проверкой налоговые периоды 2009 и 2010 года. Акт по итогам проверки Банку не предъявлен, то есть проверка не завершена. У Банка имеется информация о том, что налоговый орган планирует вынести Решение о новой выездной налоговой проверке, уже за период 2011 года, после сдачи годовой налоговой отчетности.
1. Правомочно ли со стороны налогового органа вынесение Решения о новой выездной проверке в новом составе в условиях незавершенной предыдущей выездной налоговой проверки?
2. Следует ли рассматривать новое Решение как новую выездную проверку с вытекающими отсюда последствиями по учету времени проведения проверки или рассматривать ее как продолжение предыдущей выездной проверки с учетом сроков проведения предыдущей проверки за периоды 2009 и 2010 года?
3. Имеет ли право налоговая инспекция проводить сразу две выездные налоговые проверки налогоплательщика одновременно?
Ответ
Мнение консультантов.
1.
Принятие налоговым органом решения о проведении новой, второй в текущем году, выездной проверки в новом составе и ее проведение в течение одного и того же календарного года не противоречит нормам налогового законодательства.
2.
Выездную налоговую проверку за 2011 год, проводимую на основании вновь принятого налоговыми органами решения, следует расценивать только как новую выездную проверку с вытекающими отсюда последствиями по учету времени проведения проверки. Рассматривать ее как продолжение предыдущей выездной проверки с учетом сроков проведения предыдущей проверки за 2009 и 2010 годы, на наш взгляд, неправомерно,3.
3.
В рассматриваемой ситуации, когда не завершена первая выездная налоговая проверка и предъявлено вновь принятое решение о проведении другой выездной налоговой проверки, нет оснований признать действия сотрудников налогового органа неправомерными.
Обоснование мнения консультантов.
1.
В соответствии с пунктом 1 статьи 87 НК РФ налоговые органы могут проводить как камеральные налоговые проверки (подпункт 1), так и выездные (подпункт 2), целью которых является контроль за соблюдением налогоплательщиком, плательщиком сборов или налоговым агентом законодательства о налогах и сборах (пункт 2 статьи 87 НК РФ).
Согласно статье 88 НК РФ камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо решения руководителя налогового органа (пункт 2) на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа (пункт 1). Иными словами, никакого специального акта (постановления или решения) для проведения налоговым органом камеральной налоговой проверки не требуется. Достаточно лишь факта представления в налоговый орган налоговой декларации, налогового расчета по авансовым платежам, иного документа налоговой отчетности (уточненной налоговой отчетности).
Поскольку НК РФ не предусмотрено продление камеральной налоговой проверки, следовательно, максимальный срок ее проведения установлен пунктом 2 статьи 88 НК РФ в три месяца со дня представления в налоговый орган налоговой декларации (расчета).
Мнение консультантов подтверждается позицией специалистов Минфина РФ, изложенной в Письме от 18.02.2009г. № 03-02-07/1-75: максимальный срок проведения камеральной налоговой проверки составляет три месяца и данный срок является пресекательным, поэтому налоговый орган вправе истребовать документы, необходимые для проведения камеральной налоговой проверки, только в ходе ее проведения.
Позднее, в Постановлении от 17.11.2009г. № 10349/09 Президиум ВАС РФ также указал, что в установленный для проведения камеральной налоговой проверки трехмесячный срок налоговый орган обязан осуществлять проверочные мероприятия в отношении принятой им налоговой декларации.
Положения статей 88 и 89 НК РФ не содержат взаимосвязи между проведением камеральной и выездной налоговых проверок. По мнению консультантов, непроведение[1] камеральной проверки на основе налоговых деклараций за 2011 год никоим образом не влияет на принятие решения руководителем (заместителем руководителя) налогового органа о проведении выездной налоговой проверки в соответствии с положениями статьи 89 НК РФ.
Статьей 89 НК РФ не установлены какие-либо запреты на проведение проверок в течение одного налогового периода или календарного года, за исключением предусмотренного в пункте 5, согласно которому:
«Налоговые органы не вправе проводить две и более выездные налоговые проверки по одним и тем же налогам за один и тот же период.
Налоговые органы не вправе проводить в отношении одного налогоплательщика более двух выездных налоговых проверок в течение календарного года, за исключением случаев принятия решения руководителем федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, о необходимости проведения выездной налоговой проверки налогоплательщика сверх указанного ограничения.
При определении количества выездных налоговых проверок налогоплательщика не учитывается количество проведенных самостоятельных выездных налоговых проверок его филиалов и представительств».
Иными словами, в силу абзаца второго пункта 5 статьи 89 НК РФ, налоговым органам запрещается проводить в течение календарного года в отношении налогоплательщика в целом более двух выездных налоговых проверок.
Следовательно, принятие налоговым органом решения о проведении новой, второй в текущем календарном году, выездной проверки в новом составе и ее проведение в течение одного и того же календарного года не противоречит нормам налогового законодательства.
К тому же, НК РФ предусмотрены исключения из этого правила и законной может быть и третья выездная налоговая проверка в течение года, если она будет проводиться как повторная[2] выездная налоговая проверка, осуществляемая на основании пункта 10 статьи 89 НК РФ.
2.
Поскольку проведение каждой выездной налоговой проверки осуществляется на основании соответствующего решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа, в котором должны быть указаны налоги, правильность исчисления и уплаты которых подлежит проверке, периоды, за которые проводится проверка, должности, фамилии и инициалы сотрудников налогового органа, которым поручается проведение проверки, по мнению консультантов, выездную налоговую проверку за 2011 год, проводимую на основании вновь принятого налоговыми органами решения, следует расценивать только как новую выездную проверку с вытекающими отсюда последствиями по учету времени проведения проверки. Рассматривать ее как продолжение предыдущей выездной проверки с учетом сроков проведения предыдущей проверки за 2009 и 2010 годы, на наш взгляд, неправомерно, так как срок проверки может быть продлен в соответствии с пунктом 6 статьи 89 НК РФ до четырех месяцев, а в исключительных случаях - до шести месяцев, на основании отдельного решения о продлении, форма которого приведена в Приложении № 2 к Приказу Минфина РФ и ФНС России № ММ-3-06/281@.
3.
НК РФ не отрегулированы вопросы в отношении проведения одновременно двух выездных налоговых проверок на основании двух отдельно принятых решений, в нем отсутствуют нормы, как ограничивающие или запрещающие, так и предусматривающие такую возможность. В связи с этим консультанты считают, что, в рассматриваемой ситуации, когда не завершена первая выездная налоговая проверка и предъявлено вновь принятое решение о проведении другой выездной налоговой проверки, нет оснований признать действия сотрудников налогового органа неправомерными.
Документы и литература.
1. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ;
2. Приказ Минфина РФ и ФНС России № ММ-3-06/281@ - Приказ Минфина Российской Федерации ФНС России от 07.05.2007г. № ММ-3-06/281@ «Об утверждении рекомендуемых форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах».
[1] Из текста вопроса можно предположить, что у Банка имеется информация о непроведении камеральной проверки налоговыми органами до момента направления вопроса консультантам.
[2] «Повторной выездной налоговой проверкой налогоплательщика признается выездная налоговая проверка, проводимая независимо от времени проведения предыдущей проверки по тем же налогам и за тот же период.
При назначении повторной выездной налоговой проверки ограничения, указанные в пункте 5 настоящей статьи, не действуют.
Повторная выездная налоговая проверка налогоплательщика может проводиться:
1) вышестоящим налоговым органом - в порядке контроля за деятельностью налогового органа, проводившего проверку;
2) налоговым органом, ранее проводившим проверку, на основании решения его руководителя (заместителя руководителя) - в случае представления налогоплательщиком уточненной налоговой декларации, в которой указана сумма налога в размере, меньшем ранее заявленного. В рамках этой повторной выездной налоговой проверки проверяется период, за который представлена уточненная налоговая декларация».
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki