Департамент банковского аудита о применении Закона № 4015-1 при открытии и ведении специального банковского счета страхового брокера в иностранной валюте

Мнение консультантов.

Деятельность страховых брокеров регулируется Законом № 4015-1, пунктом 1 статьи 8 которого определено, что под деятельностью страховых брокеров по страхованию и перестрахованию понимается деятельность, осуществляемая в интересах страховщиков или страхователей и связанная с оказанием им услуг по подбору страхователя и (или) страховщика (перестраховщика), условий страхования (перестрахования), оформлению, заключению и сопровождению договора страхования (перестрахования), внесению в него изменений, оформлению документов при урегулировании требований о страховой выплате, взаимодействию со страховщиком (перестраховщиком), осуществлению консультационной деятельности.

Пунктом 6 указанной статьи Закона № 4015-1 установлено, что страховыми брокерами являются юридические лица (коммерческие организации) или постоянно проживающие на территории Российской Федерации и зарегистрированные в установленном законодательством Российской Федерации порядке в качестве индивидуальных предпринимателей физические лица, осуществляющие деятельность на основании договора об оказании услуг страхового брокера по:

совершению юридических и иных действий по заключению, изменению, расторжению и исполнению договоров страхования по поручению физических лиц или юридических лиц (страхователей) от своего имени, но за счет этих лиц

либо

совершению юридических и иных действий по заключению, изменению, расторжению и исполнению договоров страхования (перестрахования) от имени и за счет страхователей (перестрахователей) или страховщиков (перестраховщиков).

Таким образом, деятельность страхового брокера квалифицируется как деятельность в рамках агентских договоров, определение которых закреплено пунктом 1 статьи 1005 ГК РФ как договоров, по которым одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала (пункт 1 статьи 1005 ГК РФ).

Порядок работы специального банковского счета, установленный пунктом 6 статьи 8 Закона № 4015-1, предполагает его использование исключительно для зачисления полученной от страхователей (перестрахователей) страховой премии, то есть платы за страхование, которую страхователь (выгодоприобретатель) обязан уплатить страховщику в порядке и в сроки, установленные договором страхования, а также для перечисления сумм полученной страховой премии в адрес страховщиков (пункт 1 статьи 954 ГК РФ).

Таким образом, на наш взгляд, денежные средства, являющиеся страховой премией и находящиеся на специальном банковском счете не принадлежат страховому брокеру.

По вопросу 1.

Как указано выше пунктом 6 статьи 8 Закона № 4015-1 определено, что страховыми брокерами могут быть юридические лица (коммерческие организации) либо индивидуальные предприниматели. Учитывая, что для получения лицензии на осуществление посреднической деятельности в качестве страхового брокера, как это установлено в пункте 6 статьи 32 Закона № 4015-1, соискатель лицензии представляет в орган страхового надзора в составе пакета документов документ о государственной регистрации соискателя лицензии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, юридическое лицо – страховой брокер должно быть создано в соответствии с законодательством РФ.

Планом счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации (далее по тексту – План счетов), не предусмотрен специальный балансовый счет для учета средств на специальных банковских счетах страховых брокеров. В соответствии с пунктом 2.1 Части III Положения № 385-П номер лицевого счета должен однозначно определять его принадлежность конкретному клиенту и целевому назначению. В связи с этим, выбор номер балансового счета должен осуществляться исходя характеристики «категории» клиента, являющегося страховым брокером.

В целях применения Положения № 385-П пунктом 4.29 Части II данного нормативного акта определено следующее:

- организация, деятельность которой в основном связана с оказанием услуг финансового характера, относится к финансовым организациям. Счета финансовым организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования;

- на балансовых счетах второго порядка «коммерческие организации» открывают счета организациям, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли;

- организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками, относятся к некоммерческим. Счета таким организациям открываются на балансовых счетах второго порядка, имеющих соответствующие наименования.

Согласно пункту 6 статьи 4 Закона № 135-ФЗ финансовая организация - хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги, - кредитная организация, микрофинансовая организация, кредитный потребительский кооператив, страховщик, страховой брокер, общество взаимного страхования, организатор торговли, клиринговая организация, ломбард, лизинговая компания, негосударственный пенсионный фонд, управляющая компания инвестиционного фонда, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, управляющая компания негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, специализированный депозитарий паевого инвестиционного фонда, специализированный депозитарий негосударственного пенсионного фонда, профессиональный участник рынка ценных бумаг.

Планом счетов для учета средств финансовых организаций предназначен балансовый счет 40701 «Счета негосударственных финансовых организаций». В пункте 4.31 Части II Положения № 385-П указано, что на балансовом счете 40802 «Физические лица – индивидуальные предприниматели» отражаются денежные средства от деятельности, проводимой физическими лицами - индивидуальными предпринимателями, суммы полученных кредитов и другие поступления средств, предусмотренные нормативными актами Банка России.

В соответствии с пунктом 1.17. Части I Положения № 385-П счета в иностранной валюте открываются на любых счетах Плана счетов бухгалтерского учета в кредитных организациях, где могут учитываться операции в иностранной валюте. При этом учет операций в иностранной валюте ведется на тех же счетах второго порядка, на которых учитываются операции в рублях, с открытием отдельных лицевых счетов в соответствующих валютах. Совершение операций по счетам в иностранной валюте производится с соблюдением валютного законодательства Российской Федерации.

Таким образом, специальный банковский счет страховому брокеру открывается на отдельном лицевом счете балансовых счетов 40701 и 40802 с соответствующим кодом иностранной валюты.

Согласно пункту 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ валютные операции[1] между резидентами[2] запрещены, за исключением ряда случаев, к числу которых не относятся отношения сторон в рамках договоров страхования.

В то же время валютные операции между резидентами и нерезидентами, как это определено статьей 6 Закона № 173-ФЗ, осуществляются без ограничений.

Поэтому, на наш взгляд, в отношении порядка работы специального банковского счета страхового брокера в иностранной валюте будут справедливы следующие выводы:

§ валютным законодательством РФ запрещено зачисление поступивших от страхователей (перестрахователей) – резидентов сумм страховой премии в иностранной валюте, и, соответственно, перечисление поступивших сумм страховщикам-резидентам;

§ валютным законодательством РФ допускается зачисление поступивших от страхователей (перестрахователей) – нерезидентов сумм страховой премии в иностранной валюте, и, соответственно, перечисление поступивших сумм страховщикам-нерезидентам и страховщикам-резидентам.

По вопросам 2, 3, 5, 7.

Согласно пункту 3 статьи 845 ГК РФ Банк не вправе определять и контролировать направления использования денежных средств клиента и устанавливать другие, не предусмотренные законом или договором банковского счета ограничения его права распоряжаться денежными средствами по своему усмотрению.

Статьей 848 ГК РФ установлено, что Банк обязан совершать для клиента операции, предусмотренные для счетов данного вида законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота, если договором банковского счета не предусмотрено иное. При этом в силу пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Как это закреплено в абзаце 5 пункта 6 Закона № 4015-1, страховые брокеры, осуществляющие прием денежных средств от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты договора страхования (перестрахования), зачисляют данные средства на специальный банковский счет для последующего перечисления страховщику в срок, не превышающий трех рабочих дней. Страховые брокеры не вправе осуществлять иные операции по данному счету.

Таким образом, специальный банковский счет должен использоваться страховым брокером исключительно для зачисления денежных средств, принятых от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты договора страхования (перестрахования) и перечисления полученных средств страховщику.

Средства, не являющиеся оплатой по договору страхования (перестрахования), по нашему мнению, не могут быть зачислены на специальный счет страхового брокера.

Кроме того, системный анализ приведенных норм, на наш взгляд, позволяет констатировать, что при заключении Банком со страховым брокером договора банковского счета, на основании которого открывается специальный банковский счет, стороны обязаны предусмотреть в договоре режим использования счета, соответствующий требованиям Закона № 4015-1.

Соответственно, при наличии в договоре банковского счета условий о допустимости расходных операций по счету только в адрес страховщика, Банк вправе отказать клиенту в исполнении его поручений, нарушающих ограничения, установленные договором банковского счета. Как следствие, Банк также не вправе осуществлять операции по списанию с такого счета комиссионного вознаграждения, предусмотренного тарифами Банка, или выставлять к указанному счету требования в счет погашения задолженности перед Банком.

По вопросу 4.

Режим осуществления операций страховым брокером по специальному банковскому счету, установленный пунктом 6 Закона № 4015-1, предполагает зачисление на счет денежных средств, полученных от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты договоров страхования (перестрахования). При этом указанной нормой не установлены ограничения на применение страховым брокером при исполнении заключенных им договоров наличной формы расчетов.

В соответствии с пунктом 1.5 Положения № 373-П уполномоченный представитель юридического лица, индивидуальный предприниматель или его уполномоченный представитель вносят наличные деньги в банк, или в организацию, входящую в систему Банка России, уставом которой ей предоставлено право осуществления перевозки наличных денег, инкассации наличных денег, а также кассовых операций в части приема и обработки наличных денег, или в организацию федеральной почтовой связи для зачисления, перечисления или перевода их на банковский счет юридического лица, индивидуального предпринимателя. При этом Положение № 373-П не содержит исключений, связанных с деятельностью страхового брокера.

Как это закреплено пунктом 3.1 Положения № 318-П в кредитной организации прием наличных денег кассовым работником от организаций для зачисления (перечисления) на их банковские счета, открытые в соответствии с Инструкцией № 28-И, в этой или иной кредитной организации осуществляется по объявлениям на взнос наличными 0402001. То есть, по смыслу Положения № 318-П процедура зачисления денежных средств на банковский счет предполагает внесение наличных денежных средств в кассу кредитной организации, что косвенно подтверждает право внесения на специальный банковский счет наличных денежных средств, полученных страховым брокером при осуществлении своей деятельности от страхователей (перестрахователей) в счет оплаты договоров страхования (перестрахования).

По вопросу 6.

Пунктом 9.1 Положения № 383-П определено, что расчеты в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямое дебетование) осуществляются в порядке, установленном Законом № 161-ФЗ.

Законом № 161-ФЗ в пункте 1 статьи 6 установлено, что при осуществлении безналичных расчетов в форме перевода денежных средств по требованию получателя средств (прямом дебетовании) оператор по переводу денежных средств (банк) на основании договора с плательщиком осуществляет списание денежных средств с банковского счета плательщика с его согласия (акцепта плательщика) по распоряжению получателя средств (требование).

При этом, как указано в пункте 3 статьи 6 Закона № 161-ФЗ, акцепт плательщика может быть дан в договоре между обслуживающим плательщика банком и плательщиком либо в виде отдельного документа или сообщения до поступления требования получателя средств (заранее данный акцепт плательщика) или после его поступления обслуживающему плательщика оператору по переводу денежных средств.

Банк, в силу пункта 13 статьи 6 Закона № 161-ФЗ, при соответствии требования получателя средств условиям заранее данного акцепта плательщика исполняет требование в сумме и в срок, которые предусмотрены условиями заранее данного акцепта плательщика.

Однако, в отношении специального банковского счета Законом № 4015-1 установлены ограничения в отношении расходования денежных средств с указанного счета: средства со счета перечисляются исключительно в адрес страховщиков. Поэтому страховой брокер, по нашему мнению, может предоставлять Банку право списывать денежные средства со специального банковского счета только на основании предъявленных к счету распоряжений страховщиков.

По вопросам 8 и 10.

В соответствии с пунктом 1 статьи 46 НК РФ в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках и его электронные денежные средства.

Процедура взыскания, как это предусмотрено пунктом 2 указанной статьи НК РФ, осуществляется при наличии решения налогового органа (далее по тексту – решение о взыскании) путем направления на бумажном носителе или в электронной форме в банк, в котором открыты счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств, которое должно содержать указание на те счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя, с которых должно быть произведено перечисление налога, и сумму, подлежащую перечислению. Поручение подлежит безусловному исполнению банком в очередности, установленной гражданским законодательством Российской Федерации (пункт 4 и абзац 1 пункта 5 статьи 46 НК РФ).

При этом в пункте 5 статьи 46 НК РФ законодателем установлено ограничение на виды банковских счетов, с которых может производиться взыскание налога – рублевые (а при недостаточности средств на рублевых – валютные) расчетные (текущие) счета налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя.

Понятие «счет», используемое для целей НК РФ, приведено в пункте 2 статьи 11 НК РФ. Согласно указанной норме счета (счет) – расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Пунктом 1 статьи 845 ГК РФ установлено, что по договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

Поскольку НК РФ установлено лишь токование понятия «счет», понятие «расчетный (текущий) счет» следует применять в толковании, приведенном в специальной области законодательства РФ.

Главой 2 Инструкции № 28-И определены виды банковских счетов, открываемых клиентам кредитными организациями. В частности, в пункте 2.1 указанной Инструкции декларировано, что банки открывают в валюте Российской Федерации и иностранных валютах: текущие счета; расчетные счета; бюджетные счета; корреспондентские счета; корреспондентские субсчета; счета доверительного управления; специальные банковские счета; депозитные счета судов, подразделений службы судебных приставов, правоохранительных органов, нотариусов; счета по вкладам (депозитам).

При этом указанной нормой виды банковских счетов обособлены режимами их применения:

§ текущие счета открываются физическим лицам для совершения расчетных операций, не связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой (пункт 2.2);

§ расчетные счета открываются юридическим лицам, не являющимся кредитными организациями, а также индивидуальным предпринимателям или физическим лицам, занимающимся в установленном законодательством Российской Федерации порядке частной практикой, для совершения расчетов, связанных с предпринимательской деятельностью или частной практикой (пункт 2.3);

§ специальные банковские счета открываются юридическим лицам, физическим лицам, индивидуальным предпринимателям в случаях и в порядке, установленных законодательством Российской Федерации для осуществления предусмотренных им операций соответствующего вида (пункт 2.8).

Таким образом, из вышеизложенного можно сделать вывод о том, что процедура принудительного взыскания сумм налогов, сборов, пеней и штрафов путем направления в Банк инкассового поручения может применяться только в отношении расчетного счета страхового брокера в рублях и иностранной валюте.

Пунктом 1 статьи 76 НК РФ определено, что приостановление операций по счетам в банке и переводов электронных денежных средств применяется для обеспечения исполнения решения о взыскании налога, сбора, пеней и (или) штрафа, а также может применяться в случае непредставления налогоплательщиком-организацией налоговой декларации в налоговый орган в течение 10 дней по истечении установленного срока представления такой декларации (пункт 3 указанной статьи НК РФ).

Приостановление операций по счету означает прекращение Банком всех расходных операций по данному счету.

Как было указано выше, Инструкцией № 28-И специальные банковские счета признаются отдельным видом банковских счетов и не отождествляются с расчетными и текущими счетами. Кроме того, по нашему мнению, режим специального банковского счета страхового брокера, установленный Законом № 4015-1, не соответствует функционалу банковского счета, определенному статьей 845 ГК РФ, и, соответственно, специальный банковский счет страхового брокера не может признаваться иным счетом для целей применения налогового законодательства.

Поэтому, мы считаем, что налоговые органы не вправе приостанавливать операции по специальным банковским счетам и, в частности, по специальному банковскому счету страхового брокера, по основаниям, предусмотренным пунктами 1 и 3 статьи 76 НК РФ.

По вопросу 9.

Статьей 27 Закона № 395-1 закреплено, что на денежные средства и иные ценности юридических и физических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, а также на остаток электронных денежных средств арест может быть наложен не иначе как судом и арбитражным судом, судьей, а также по постановлению органов предварительного следствия при наличии судебного решения.

Взыскание на денежные средства и иные ценности физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в кредитной организации, а также на остаток электронных денежных средств может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Законом № 229-ФЗ в пункте 3 статьи 68 в качестве действий, совершаемых судебным приставом-исполнителем в целях получения с должника имущества, в том числе денежных средств, подлежащего взысканию по исполнительному документу, обозначены, в числе прочих:

§ обращение взыскания на имущество должника, в том числе на денежные средства и ценные бумаги;

§ наложение ареста на имущество должника, находящееся у должника или у третьих лиц, во исполнение судебного акта об аресте имущества.

Обязанности кредитных организаций при поступлении исполнительных документов о наложении ареста на денежные средства, находящиеся на счетах клиента, и обращении взыскания на эти денежные средства отражены в пункте 3 статьи 81 и пункте 5 статьи 70 Закона № 229-ФЗ, которыми предписывается незамедлительное исполнение постановления о наложении ареста на денежные средства должника и содержащегося в исполнительном документе или постановлении судебного пристава-исполнителя требования о взыскании денежных средств. Нормы Закона № 229-ФЗ не содержат особых правил в отношении специальных банковских счетов страховых брокеров, в связи с чем Банк формально обязан исполнить исполнительный документ.

Консультантами не рассматривалась правомерность принятия исполнительных документов по наложению ареста или обращению взыскания на денежные средства, находящиеся на специальном банковском счете, поскольку мнение консультантов и мнение Банка по указанному вопросу не влияет на обязательность исполнения Банком требований исполнительных документов

Обращаем внимание Банка на то, что пунктом 2 статьи 17.14 КоАП РФ установлена ответственность за неисполнение Банком содержащегося в исполнительном документе требования о взыскании денежных средств с должника. Такое правонарушение влечет наложение на Банк административного штрафа в размере половины от денежной суммы, подлежащей взысканию с должника, но не более одного миллиона рублей.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч. I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч. II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ;

2. НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч. I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ;

3. КоАП РФ – Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001г. № 195-ФЗ;

4. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

5. Закон № 4015-1 – Федерального закона от 27.11.1992г. № 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации»;

6. Закон № 161-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 27.06.2011г. № 161-ФЗ «О национальной платежной системе»;

7. Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;

8. Закон № 229-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 02.10.2007г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве»;

9. Закон № 135-ФЗ – Федеральный закон от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»;

10. Положение № 385-П – Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации»;

11. Положение № 383-П – Положение Банка России от 19.06.2012г. № 383-П «О правилах осуществления перевода денежных средств»;

12. Положение № 318-П – Положение Банка России от 24.04.2008г. № 318-П «О порядке ведения кассовых операций и правилах хранения, перевозки и инкассации банкнот и монеты Банка России в кредитных организациях на территории Российской Федерации»;

13. Положение № 373-П - Положение Банка России «О порядке ведения кассовых операций с банкнотами и монетой Банка России на территории Российской Федерации»;

14. Инструкция № 28-И – Инструкция Банка России от 14.09.2006г. № 28-И «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki