Департамент банковского аудита о правомерности проведения резидентами РФ операций с иностранной валютой
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki
Возможно ли проведение резидентами РФ (физическими или юридическими лицами) следующих операций с иностранной валютой:
- перевод резидентом РФ иностранной валюты на свой брокерский счет, открытый у профучастника - резидента РФ (в частности - ФПБ-Банку);
- покупка/продажа внешних ценных бумаг резидентом РФ со своего брокерского счета (открытого у профучастника - резидента РФ) за иностранную валюту у резидента РФ;
- покупка/продажа внешних ценных бумаг резидентом РФ со своего брокерского счета (открытого у профучастника резидента РФ) за иностранную валюту у нерезидента РФ.
Мнение консультантов.
Из текста вопроса следует, что Банк интересует возможность осуществления в рамках договоров о брокерском обслуживании, заключенных с клиентами-резидентами РФ (юридическими[1] и физическими лицами), операций покупки для них внешних ценных бумаг как у резидентов, так и нерезидентов РФ, с расчетами в иностранной валюте, которую клиент зачислит на открытый ему в Банке-профессиональном участнике рынка ценных бумаг (далее по тексту - профучастник, брокер).
Вопросы регулирования брокерской деятельности закреплены в статье 3 Закона № 39-ФЗ, согласно пункту 1 которой:
- деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом, признается брокерской;
- профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
Для целей осуществления брокерской деятельности принято заключение банками с клиентами договоров о проведении брокерских операций (договоров брокерского обслуживания), который, на наш взгляд, исходя из положений ГК РФ, можно квалифицировать как договор комиссии (пункт 1[2] статьи 990 ГК РФ).
Это косвенно подтверждается характеристикой балансового счета 30601 «Средства клиентов по брокерским операциям с ценными бумагами и другими финансовыми активами», приведенной в пункте 3.46 Части II Положения № 385-П:
«Назначение счета - учет средств клиентов и расчетов с клиентами и третьими лицами по брокерским операциям, которыми являются сделки кредитных организаций с ценными бумагами и другими финансовыми активами за счет и по поручению клиентов на основании заключенных договоров поручения или комиссии».
В соответствии со статьей 2 Закона № 173-ФЗ в сферу его действия и в отношения, регулируемые настоящим Законом, наряду с правовыми основами и принципами валютного регулирования и валютного контроля в РФ, наделением полномочиями органов валютного регулирования, входит определение прав и обязанностей:
- резидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой РФ и внутренними ценными бумагами за пределами территории РФ, а также валютными ценностями;
- нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями на территории Российской Федерации, а также валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами;
- органов валютного контроля и агентов валютного контроля (далее также - органы и агенты валютного контроля).
Подпунктом 5 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ к валютным ценностям отнесены «иностранная валюта и внешние ценные бумаги», понятия которых приведены также в пункте 1 статьи 1:
«иностранная валюта:
а) денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;
б) средства на банковских счетах и в банковских вкладах в денежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах (подпункт 2)»;
«внешние ценные бумаги - ценные бумаги, в том числе в бездокументарной форме, не относящиеся в соответствии с настоящим Федеральным законом к внутренним ценным бумагам» (подпункт 4).
Закрытый перечень операций, относимых к валютным, закреплен в подпункте 9 пункта 1 статьи 1 Закона № 173-ФЗ:
«а) приобретение резидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;
б) приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
в) приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;
г) ввоз в Российскую Федерацию и вывоз из Российской Федерации валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг;
д) перевод иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый на территории Российской Федерации, и со счета, открытого на территории Российской Федерации, на счет того же лица, открытый за пределами территории Российской Федерации;
е) перевод нерезидентом валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории Российской Федерации, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории Российской Федерации;
ж) перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый на территории Российской Федерации, и со счета резидента, открытого на территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации;
з) перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет другого резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации;
и) перевод валюты Российской Федерации со счета резидента, открытого за пределами территории Российской Федерации, на счет того же резидента, открытый за пределами территории Российской Федерации».
В силу статьи 6 Закона № 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 настоящего Федерального закона.
Статьи 7 и 8 не действуют с 1 июля 2006 года и с 1 января 2007 года[3], соответственно, а статья 11 предусматривает требования в отношении купли-продажи в Российской Федерации иностранной валюты и чеков, номинальная которых указана в иностранной валюте только через уполномоченные банки (пункт 1), наделения Банка России правом устанавливать для кредитных организаций требования к оформлению документов при купле-продаже наличной иностранной валюты и чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, и ограничения установления требования об идентификации личности при купле-продаже физическими лицами наличной иностранной валюты и чеков, номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте (пункт 2).
Таким образом, из положений статьи 6 Закона № 173-ФЗ следует, что валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются, практически, без ограничений.
По общему правилу, содержащемуся в пункте 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ, валютные операции между резидентами запрещены. Однако в этом пункте также указаны виды валютных операций, которые являются исключением из этого правила и соответственно могут осуществляться между резидентами. Закрытый перечень операций, подпадающих под это исключение из общего правила, приведен в подпунктах 1 - 23 пункта 1 статьи 9 Закона № 173-ФЗ[4].
В частности, на основании пункта 1 статьи 9 возможно совершение валютных операций с внешними ценными бумагами между резидентами, если:
они осуществляются через организаторов торговли на рынке ценных бумаг РФ при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством РФ (подпункт 5)
либо
учет прав на такие ценные бумаги выполняется в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством РФ, а расчеты осуществляются в валюте РФ (подпункт 6).
Таким образом, по мнению консультантов, правомерно совершение операций покупки/продажи внешних ценных бумаг с расчетами в иностранной валюте через брокерский счет, открытый в являющейся профучастником кредитной организации-резиденте РФ, если операция проводится между резидентом и нерезидентом РФ.
В случае, когда аналогичная операция совершается между резидентами РФ, она законна, если осуществляется через организаторов торговли на рынке ценных бумаг РФ при условии учета прав на такие ценные бумаги в депозитариях, созданных в соответствии с законодательством РФ.
При этом, соответственно, при соблюдении приведенных выше условий, на наш взгляд, не должен квалифицироваться как нарушение валютного законодательства перевод клиентом Банка-резидентом РФ на свой брокерский счет, открытый у Банка профучастника - резидента РФ, иностранной валюты, предназначенной для осуществления расчетов по сделке покупки/продажи внешних ценных бумаг.
Документы и литература.
- ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
- Закон № 39-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;
- Закон № 173-ФЗ – Федеральный закон Российской Федерации от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»;
- Положение № 385-П – Положение Банка России от 16.07.2012г. № 385-П «О правилах ведения бухгалтерского учёта в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации».
[1] Консультанты исходят из предположения о том, что юридические лица не являются кредитными организациями.
[2] «По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки».
[3] Абзац третий пункта 3 и абзац первый статьи 26 данного Федерального закона.
[4] Правомерность осуществления валютных операций, при осуществлении которых одной из сторон или обеими сторонами являются уполномоченные банки закреплена в пунктах 2 и 3 статьи 9 Закона № 173-ФЗ.
Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki