Департамент общего аудита по вопросу выплаты дивидендов путем проведения взаимозачета

Из постановки вопроса можно заключить, что Ваша Организация является единственным акционером акционерного общества, по итогам работы которого было принято решение о выплате дивидендов. В свою очередь акционерным обществом в адрес Вашей Организации были оказаны услуги, в отношении которых у Организации возникли обязательства по их оплате.

Рассмотрим возможность проведения зачета между обязательством по выплате дивидендов, имеющимся у акционерного общества, и обязательством по оплате услуг, возникшим у Организации.

На основании статьи 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Статьей 411 ГК РФ определено, что не допускается зачет требований:

- если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек;

- о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

- о взыскании алиментов;

- о пожизненном содержании;

- в иных случаях, предусмотренных законом или договором.

Таким образом, нормами ГК РФ прямо не запрещено прекращение обязательства по уплате дивидендов путем проведения зачета встречным однородным обязательством.

При этом для правомерного проведения зачета между обязательствами необходимо единовременное выполнение следующих условий:

- обязательства являются однородными;

- срок обязательства уже наступил, либо не определен, либо определен моментом до востребования.

Далее, при ответе на вопрос будем исходить из того, что обязательство по оплате услуг является денежным, срок которого уже наступил.

Согласно пункту 1 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.95 № 208-ФЗ (далее – Закон № 208-ФЗ) общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

Отметим, что в силу пункта 8 статьи 42 Закона № 208-ФЗ выплата дивидендов в денежной форме осуществляется в безналичном порядке обществом или по его поручению регистратором, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества, либо кредитной организацией.

Поскольку в вопросе не указано иное, будем исходить из того, что предполагается выплата дивидендов деньгами.

В этом случае, на наш взгляд, обязательство по оплате услуг и обязательство по уплате дивидендов, в рассматриваемом нами случае будут являться однородными.

То обстоятельство, что выплата дивидендов в денежной форме должна осуществляться в безналичном порядке, не влияет на возможность признания обязательств однородными в виду того, что данный порядок не определяет вид обязательства, а определяет лишь способ его погашения.

Решение о выплате (объявлении) дивидендов принимается общим собранием акционеров. Указанным решением должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории (типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом решение в части установления даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (пункт 3 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Дата, на которую в соответствии с решением о выплате (объявлении) дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение, не может быть установлена ранее 10 дней с даты принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов и позднее 20 дней с даты принятия такого решения (пункт 5 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов (пункт 6 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Дивиденды выплачиваются лицам, которые являлись владельцами акций соответствующей категории (типа) или лицами, осуществляющими в соответствии с федеральными законами права по этим акциям, на конец операционного дня даты, на которую в соответствии с решением о выплате дивидендов определяются лица, имеющие право на их получение (пункт 7 статьи 42 Закона № 208-ФЗ).

Таким образом, в решении о выплате дивидендов должна быть определена дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

В рассматриваемом нами случае, решение о выплате дивидендов Вашей Организации было принято 05.06.2014. При этом дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, не определена.

Хотелось бы обратить Ваше внимание на следующее.

Приведенные нами нормы Закона № 208-ФЗ, изложены в редакции, вступившей в силу с 1 января 2014 года. В настоящее время в отношении порядка их применения отсутствуют какие-либо разъяснения и арбитражная практика.

В связи с чем, остается неясным вопрос, как должен решаться вопрос, касающийся порядка выплаты дивидендов в случае, если решением о выплате дивидендов не установлена дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Как было отмечено нами выше, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, не может быть определена позднее 20 дней с даты принятия решения о выплате дивидендов.

На наш взгляд, поскольку предельный срок для определения даты, на которую определяются лица, имеющие право на выплату дивидендов, истек 25.06.2014, и по состоянию на указанную дату владельцы акций не менялись, считаем, что можно говорить о том, что по состоянию на 25.05.2014 у акционерного общества возникло обязательство по выплате дивидендов перед Вашей Организацией.

Из положений пункта 6 статьи 42 Закона № 208-ФЗ можно сделать вывод о том, что выплата дивидендов должна быть произведена в течение 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Соответственно, срок обязательства по уплате дивидендов к настоящему времени наступил.

На основании изложенного, считаем, что поскольку оба условия для правомерного проведения зачета встречных обязательств выполнены, считаем, что организации вправе провести зачет между обязательством по выплате дивидендов и обязательством по оплате услуг.

Иными словами, на момент подписания Акта о взаимозачете встречных однородных требований, одновременно прекращаются обязательства Организации по оплате услуг, и обязательства акционерного общества по выплате дивидендов.

Однако в том случае, если бы в периоде, в течение которого должны быть определены лица, имеющие право на получение дивидендов, произошла бы смена акционеров, по нашему мнению, возникла бы спорная ситуации в отношении того, кто из акционеров имеет право на получение дивидендов. В этом случае, правомерность проведения зачета можно было бы поставить под сомнение.

Кроме того, мы не можем полностью исключить вероятности того, что правомерность выплаты дивидендов на основании решения, в котором отсутствует дата, на которую определяются лица, имеющие право на выплату дивидендов, может быть оспорена заинтересованными лицами, чьи права могут быть нарушены.

В целях нивелирования подобных рисков рекомендуем Организации в решение о выплате дивидендов прямо устанавливать дату, на которую определяются лица, имеющие право на выплату дивидендов

В силу подпункта 2 пункта 4 статьи 271 НК РФ датой получения дохода в виде дивидендов от долевого участия в деятельности других организаций признается дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика.

По нашему мнению, поскольку на дату подписания Акта зачета взаимных требований прекращаются обязательства акционера по выплате дивиденда, считаем, что доход в виде полученных дивидендов, возникнет у Организации на момент подписания такого Акта.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_audit