Департамент банковского аудита по вопросам, связанным с применением норм НК РФ при списании с баланса проблемной задолженности физических лиц, не являющихся по отношению к Банку взаимозависимыми лицами.

Вопросы.

1. Сохраняется ли у Банка как налогового агента обязанность информировать налоговые органы о других случаях списания задолженности – списание с внебаланса по истечении 5 лет, списание с внебаланса по процедуре «Прощение», списание с баланса по процедуре «Лояльность» (например, по инвалидам), если налогоплательщик не является взаимозависимым лицом?

2. Если задолженность была признана безнадежной (списана с баланса, после чего учитывалась на внебалансовых счетах) в 2016 году, и подана справка 2-НДФЛ с признаком «2», затем списана с внебаланса по процедуре Прощение, Лояльность, «5 лет» после 01.12.17 года, необходимо ли подавать справку 2-НДФЛ с признаком «2» о возникновении экономической выгоды в момент списания с учета?

Мнение консультантов.

В силу пункта 1 статьи 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ. В пункте 2 статьи 11 НК РФ законодатель закрепил общеприменимые в целях НК РФ толкования отдельных терминов и понятий. Наряду с этим, пунктом 3 статьи 11 НК РФ предусмотрено, что  «налогоплательщик», «объект налогообложения», «налоговая база», «налоговый период» и другие специфические понятия и термины законодательства о налогах и сборах используются в значениях, определяемых в соответствующих статьях НК РФ.

Так, согласно пункту 1 статьи 207 НК РФ налогоплательщиками по налогу на доходы физических лиц (далее по тексту – НДФЛ, налог) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников, в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации.

На основании пункта 1 стати 209 НК РФ доходы, полученные налогоплательщиками от источников в Российской Федерации, признаются объектом налогообложения по НДФЛ. В соответствии с пунктом 1 статьи 210 НК РФ при определении налоговой базы по НДФЛ учитываются все доходы налогоплательщика, полученные им как в денежной, так и в натуральной формах, или право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходы в виде материальной выгоды, определяемой в соответствии со  статьей 212 НК РФ.

Одновременно, в статье 217 НК РФ приведен закрытый перечень доходов, освобождаемых  от обложения НДФЛ. В частности, в соответствии с пунктом 72 статьи 217 НК РФ от обложения налогом освобождены доходы[1], полученные налогоплательщиками с 1 января 2015 года до 1 декабря 2017 года, при получении которых не был удержан налог налоговым агентом, сведения о которых представлены налоговым агентом в порядке, установленном пунктом 5 статьи 226 НК РФ.

В силу пункта 1 статьи 226 НК РФ российские организации, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, указанные в пункте 2 настоящей статьи, обязаны исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить сумму налога, определенную в соответствии со статьей 224 НК РФ с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей. Одновременно пунктом 2 статьи 226 НК РФ установлено, что исчисление сумм и уплата налога в соответствии с настоящей статьей производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент (за исключением доходов, в отношении которых исчисление сумм и уплата налога производятся в соответствии со статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227 и  228 НК РФ)[2]. Исчисление сумм налога производится налоговыми агентами на дату фактического получения дохода, определяемую в соответствии со статьей 223 НК РФ, нарастающим итогом с начала  налогового периода применительно ко всем доходам (за исключением доходов от долевого участия в организации), в отношении которых применяется налоговая ставка, установленная пунктом 1 статьи 224 НК РФ, начисленным налогоплательщику за данный период, с зачетом удержанной в предыдущие месяцы текущего налогового периода суммы налога (пункт 3 статьи 226 НК РФ).

В свою очередь, согласно пункту  1 статьи 223 НК РФ, если иное не установлено пунктами 2 – 5 настоящей статьи дата фактического получения дохода налогоплательщиком, , определяется как день:

- выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме (подпункт 1);

- передачи доходов в натуральной форме - при получении доходов в натуральной форме (подпункт 2);

- приобретения товаров (работ, услуг), приобретения ценных бумаг - при получении доходов в виде материальной выгоды[3] (подпункт 3);

- зачета встречных однородных требований (подпункт 4);

- списания в установленном порядке безнадежного долга с баланса организации, являющейся взаимозависимым лицом по отношению к налогоплательщику (подпункт 5);

- последний день месяца, в котором утвержден авансовый отчет после возвращения работника из командировки (подпункт 6);

- последний день каждого месяца в течение срока, на который были предоставлены заемные (кредитные) средства, при получении дохода в виде материальной выгоды, полученной от экономии на процентах при получении заемных (кредитных) средств (подпункт 7).

В приведенном изложении пункт 1 статьи 223 НК РФ действует с 27.11.2017г.  (пункт 1[4] статьи 9 Закона № 335-ФЗ[5]). При этом, правила подпункта 5 пункта 1 статьи 223 НК РФ в редакции Закона № 335-ФЗ применяются к доходам, полученным в налоговых периодах, начинающихся с 01.01.2017г. (пункт 10 статьи 9 Закона № 335-ФЗ).

Таким образом, начиная с налогового периода «2017 год», дата фактического  получения дохода в виде признанных безнадежными и списанных с баланса организации - кредитора долгов налогоплательщика, а, следовательно, и дата исполнения кредитором – налоговым агентом  обязанностей по исчислению НДФЛ с суммы такого дохода, определена законодателем только для случаев, когда кредитор и налогоплательщик в порядке, установленном статьями 105.1 и 105.2 НК РФ, признаются взаимозависимыми лицами.

Статья 24 НК РФ определяет налоговых агентов как лиц, на которых в соответствии с НК РФ возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.

Соответственно, обязанности налогового агента в связи со списанием с баланса признанного безнадежным долга физического лица возникают у организации исключительно в случае, когда указанные лица признаются взаимозависимыми в соответствии с правилами статей 105.1 и 105.2 НК РФ. При этом, при выполнении условий пункта 72 статьи 217 НК РФ доходы, выплаченные данной категории физических лиц в период с 01.01.2015г. до 01.12.2017г. освобождаются от налогообложения в рамках процедуры налоговой амнистии.

Для ситуаций признания безнадежным и списания с баланса долга физического лица, не являющегося взаимозависимым по отношению к организации – кредитору, дата фактического получения дохода физическим лицом – должником в результате совершения кредитором указанных действий  в соответствии с правилами статьи 223 НК РФ не может быть определена. В связи с этим, по нашему мнению, на основании статей 2, 3, 17 и 41 НК РФ правомерен вывод о том, что в дату списания с баланса организации – кредитора безнадежного долга не взаимозависимого с ней физического лица, такое лицо не считается получившим доход от списания  долга, а у организации – кредитора не возникают соответствующего  обязанности налогового агента по НДФЛ.

Вместе с тем, по нашему мнению, для налогоплательщиков НДФЛ, не являющихся взаимозависимыми лицами по отношению к кредитору, возможно признать факт получения дохода в виде невостребованного долга (долга, признанного кредитором безнадежным):

- при прекращении обязательства способами, не предусматривающими исполнение как в денежной, так и неденежной форме, например, прощением долга в порядке, определенном статьей 415 ГК РФ;

- по истечении срока исковой давности - если иск к просрочившему должнику не заявлялся;

- по истечении трех лет с даты вступления в законную силу судебного акта о взыскании долга, на основании которого выдан исполнительный лист.

Наше мнение основано на следующем (на примере обязательств налогоплательщика перед банком по кредитному договору).

В соответствии с пунктом 1 статьи 41 НК РФ доходом физического лица признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в отношении налога на доходы физических лиц (далее по тексту – НДФЛ, налог) в соответствии с главой 23 НК РФ.

Вместе с тем, ни для банков, ни  для организаций, не являющихся банками, списание долга вследствие признания его нереальным ко взысканию не является аннулированием задолженности. Эта задолженность должна отражаться за бухгалтерским балансом в течение пяти лет с момента списания для наблюдения за возможностью ее взыскания в случае изменения имущественного положения должника (пункты 9.30, 9.31 Части II Положения № 579-П, пункт 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации).

Фактически, в момент списания безнадежного долга с баланса физическое лицо не получает экономической выгоды в силу того, что его обязательства перед кредитором не прекращаются, и кредитор не утрачивает права требовать от должника исполнить обязательство предусмотренными гражданским законодательством способами.. Следовательно, физическое лицо не получает доход в толковании  пункта 1 статьи 41 НК РФ.

Признавая задолженность безнадежной и списывая ее с баланса с одновременным отражением на внебалансовых счетах, кредитор  информирует пользователя отчетности о том, что по его оценкам возврат задолженности крайне маловероятен, но при этом права на получение исполнения от должника банком не утрачены, долг как таковой с юридической точки зрения существует.

Таким образом, сам по себе факт признания кредитором  задолженности клиента безнадежным долгом и списание ее с баланса за счет сформированного резерва в соответствии с установленным порядком, не освобождает заемщика от обязанности уплатить соответствующие суммы кредитору. Такое же понимание представителями финансового  ведомства последствий списания с баланса кредитора признанного безнадежным долга физического лица косвенно следует из содержания Письма Минфина РФ от 24.11.2017г. № 03-04-05/77937[6].

Пунктом 1 статьи 407 ГК РФ определено, что обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. Согласно правилам ГК РФ обязательство может быть прекращено полностью или частично, в том числе, по следующим основаниям:

- освобождения кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора - прощение долга (статья 415 ГК РФ);

- невозможности исполнения, если она вызвана обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (статья 416 ГК РФ);

- на основании акта государственного органа, если в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично (статья 417 ГК РФ).

В частности, согласно пункту 8.5 Положения № 590-П к актам уполномоченных государственных органов могут относиться судебные акты, акты судебных приставов-исполнителей, акты органов государственной регистрации, а также иные акты, доказывающие невозможность взыскания безнадежной задолженности по ссуде.  При этом, по смыслу пункта 8.1 Положения № 590-П к моменту вынесения решения о признании задолженности нереальной ко взысканию кредитная организация должна предпринять все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для взыскания задолженности.

Кроме того, в силу норм статьи 34 Закона № 395-1, кредитная организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности, в установленном федеральными законами порядке.

Статья 195 ГК РФ определяет понятие «исковая давность» как  срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. В соответствии с пунктом 1 статьи 196 ГК РФ общий срок исковой давности составляет три года со дня, определяемого в соответствии со  статьей 200 ГК РФ. Одновременно, статьей 200 ГК РФ установлено, что в случае, когда законом не предусмотрено иное, течение срока исковой давности начинается со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого права. При этом, по обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения. По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования. Такие правила установлены пунктом 2 статьи 199 ГК РФ. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре,  сделанному до вынесения судом решения. В таком случае истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием для вынесения судом решения об отказе в иске. Однако, в силу статьи 206 ГК РФ должник или иное обязанное лицо, исполнившее обязанность по истечении срока исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения указанное лицо и не знало об истечении давности.  Иными словами, истечение срока исковой давности не влечет прекращение обязательства должника, но предоставляет ему право отказаться от исполнения, сославшись на истечение срока исковой давности.

Учитывая изложенное, мы считаем, что кредитор (взыскатель) фактически утрачивает возможность взыскать долг, а должник получает право отказаться от исполнения (освобождается от исполнения):

- по истечении срока исковой давности - если иск к просрочившему должнику не заявлялся;

- по истечении трех лет с даты вступления в законную силу судебного акта о взыскании долга, на основании которого выдан исполнительный лист.

В случае освобождения кредитором заемщика от исполнения обязательства в порядке прощения долга, обязательство считается прекращенным с момента получения должником уведомления кредитора о прощении долга, если должник в разумный срок не направит кредитору возражений против прощения долга (пункт 2 статьи 415 ГК РФ).

Соответственно, по наступлении указанных дат, по нашему мнению, следует  признать факт получения физическим лицом – должником дохода в виде невостребованного долга (долга, признанного кредитором безнадежным) и возникновение у кредитора (в данном случае - Банк) сопутствующих данному факту обязанностей налогового агента по исчислению, удержанию и перечислению НДФЛ в бюджетную систему Российской Федерации или, в случае невозможности удержания налога из доходов налогоплательщика – информирования налогового органа по месту своего учета и налогоплательщика о данном факте в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 226 НК РФ.

Косвенно правомерность нашего подхода может быть подтверждена разъяснениями, изложенными в Письме Минфина РФ от 24.09.2009г. № 03-03-06/1/610, где сказано, что в случае невозможности истребования с работника суммы, ранее выданной ему под отчет, в связи, например, с истечением срока исковой давности или если организация приняла решение о прощении долга работника, датой получения бывшим работником организации дохода в виде невозвращенных сумм денежных средств, выданных под отчет, будет являться дата, с которой такое взыскание стало невозможно, или дата принятия соответствующего решения о прощении долга.

Кроме того, ранее в Письме от 28.05.2008г. № 03-04-06-01/145 специалисты финансового ведомства обозначили следующую позицию в части определения вида и момента признания в целях Главы 23 НК ФР доходов от списания кредитором долга налогоплательщика, признанного безнадежным в связи с истечением срока исковой давности: «В соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 223 Кодекса при получении доходов в натуральной форме дата фактического получения дохода определяется как день передачи таких доходов.

Статьей 195 ГК РФ определено, что исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. В рассматриваемом случае датой получения дохода в виде суммы неистребованной задолженности, погашенной банком, будет являться дата истечения срока исковой давности, т.е. дата, с которой с заемщиков снимается обязанность по погашению кредита».

Относительно необходимости предоставления в налоговые орган справки по форме 2-НДФЛ с признаком «2» в случае списания по процедурам «Прощение», «Лояльность», «5 лет» после 01.12.17г. с внебалансового учета сумм задолженности, признанной безнадежной, списанной с баланса Банка в 2016 году и включенной в налоговую базу должника за налоговый период «2016 год» в форме 2-НДФЛ с признаком «2», сообщаем следующее.

Обязанность по уплате налога или сбора возникает, изменяется и прекращается при наличии оснований, установленных НК РФ или иным актом законодательства о налогах и сборах (пункт 1 статьи 44 НК РФ). В соответствии с пунктом 2 статьи 44 НК РФ обязанность по уплате конкретного налога возлагается на налогоплательщика и плательщика сбора с момента возникновения установленных законодательством о налогах и сборах обстоятельств, предусматривающих уплату данного налога или сбора. При этом, в силу пункта 3 статьи 44 НК РФ обязанность по уплате налога прекращается, в частности:

- с уплатой налога и (или) сбора в случаях, предусмотренных НК РФ (подпункт 1);

- с возникновением иных обстоятельств, с которыми законодательство о налогах и сборах связывает прекращение обязанности по уплате соответствующего налога или сбора (подпункт 5).

В течение налогового периода «2016 год» дата получения налогоплательщиком доходов в виде сумм признанной безнадежной задолженности перед кредитором, определялась как дата списания такой задолженности с баланса кредитора. Такое правило определения момента получения данного вида доходов было установлено действовавшей в 2016 году редакцией подпункта 5 пункта 1 статьи 223 НК РФ и применялось в отношении всех без исключения налогоплательщиков НДФЛ, вне зависимости от признания физического лица– должника и его кредитора взаимозависимыми лицами.

Как отмечено выше, в соответствии с пунктом 5 статьи 226 НК РФ при невозможности в течение налогового периода удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан в срок не позднее 1 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог, о суммах дохода, с которого не удержан налог, и сумме неудержанного налога. Данная обязанность, как следует из текста вопроса, исполнена Банком.

Налогоплательщики, получившие доходы, сведения о которых представлены налоговыми агентами в налоговые органы в порядке, установленном пунктом 5 статьи 226, за исключением доходов, не подлежащих налогообложению в соответствии с пунктом 72 статьи 217 НК РФ, уплачивают налог не позднее 1 декабря года, следующего за истекшим налоговым периодом, на основании направленного налоговым органом налогового уведомления об уплате налога, если иное не предусмотрено пунктом 7 настоящей статьи 228 НК РФ (пункт 6 статьи 228 НК РФ).

Пункт 7 статьи 228 НК РФ определяет порядок уплаты налога по доходам, полученным налогоплательщиком за 2016 год.  В отношении доходов, сведения о которых представлены налоговыми агентами в налоговые органы за 2016 год в порядке, установленном пунктом 5 статьи 226, за исключением доходов, не подлежащих налогообложению в соответствии с пунктом 72 статьи 217 НК РФ, налогоплательщики, получившие такие доходы, уплачивают налог не позднее 1 декабря 2018 года на основании направленного налоговым органом налогового уведомления об уплате налога.

В рассматриваемом случае обязанность налогоплательщика по уплате налога с полученных в налоговом периоде 2016 год с доходов в виде признанного Банком безнадежным и списанного с баланса долга прекращается в порядке налоговой амнистии, условия которой определены пунктом 72 статьи 217 НК РФ.

Таким образом, в анализируемой ситуации обязанность Банка как налогового агента в части доходов, полученных от него физическим лицом  в виде признанного безнадежным и списанного с баланса в 2016 году долга, исполнена Банком должным образом в соответствии с требованиями Главы 23 НК РФ посредством предоставления в налоговый орган по месту своего учета сведений о доходах должника за налоговый период «2016 год» по форме 2-НДФЛ с указанием о невозможности удержания из доходов налогоплательщика исчисленной суммы налога. В свою очередь, обязанность должника – налогоплательщика уплатить неудержанную из его доходов сумму налога прекращается в порядке налоговой амнистии на условиях пункта 72 статьи 217 НК РФ.

Положения о повторном включении одного и того же дохода, обязанность по уплате налога с которого исполнены налогоплательщиком (прекращены в установленным НК РФ случаях) в Главе 23 НК РФ отсутствуют. Более того, обратное, в нашем понимании, противоречило бы основным началам налогообложения, декларированным в статье 3 НК РФ.

Как следствие, «если задолженность была признана безнадежной (списана с баланса, после чего учитывалась на внебалансовых счетах) в 2016 году, и подана справка 2-НДФЛ с признаком «2», затем списана с внебаланса по процедуре Прощение, Лояльность, «5 лет» после 01.12.17 года», у Банка не возникает обязанность предоставления справки 2-НДФЛ с признаком «2» о возникновении экономической выгоды в момент списания с учета.

Документы и литература.

1.            ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ,  (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2.             НК РФ – Налоговый кодекс Российской Федерации (ч.I) от 31.07.1998г. № 146-ФЗ  и (ч.II) от 05.08.2000г. № 117-ФЗ;

3.            Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;

4.            Закон № 335-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 27.11.2017г. № 335-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

5.            Положение № 283-П – Положение Банка России от 20.03.2006г. № 283-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери»;

6.            Положение № 579-П – Положение Банка России от 27.02.2017г. № 579-П «О Плане счетов бухгалтерского учета для кредитных организаций и порядке его применения»;

7.            Положение № 590-П – Положение Банка России от 28.06.2017г. № 590-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;

8.            Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации – Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденное Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998г. № 34н.

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki