Департамент банковского аудита о соответствии условий договора гарантийного депозита требованиям пункта 6.2.2. Положения № 254-П

Мнение консультантов.

Порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности установлен Положением № 254-П, согласно абзацу 2 пункта 1.6 и пункту 6.1 которого при наличии обеспечения размер формируемого резерва по ссудам, отнесенным ко II - V категориям качества, формируется с учетом обеспечения I и II категории качества, перечень которого определен в пунктах 6.2 и 6.3 настоящего Положения.

Так, в силу подпункта 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П к обеспечению I категории качества может быть отнесен, в том числе, гарантийный депозит (вклад), под которым следует понимать размещенный в кредитной организации - кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства либо обязательства, возникшие (которые могут возникнуть) в результате исполнения кредитной организацией принятого на себя условного обязательства кредитного характера, а также размещенный в кредитной организации - кредиторе депозит (вклад) юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению надлежащего исполнения основных обязательств, если одновременно выполняются следующие условия:

- отсутствуют препятствия для прекращения обязательств путем зачета требований по гарантийному депозиту (вкладу), включая отсутствие в договоре депозита (вклада) условия о возможности досрочного возврата (востребования) депозита (вклада);

- срок возврата депозита (вклада) юридического лица - заемщика (контрагента по условному обязательству кредитного характера, а также юридического лица, которое имеет перед кредитной организацией по договору поручительства либо в силу банковской гарантии обязательства по обеспечению ненадлежащего исполнения основных обязательств), наступает не ранее наступления срока исполнения его обязательства перед кредитной организацией и не позднее 30 календарных дней после наступления указанного срока.

Приведенные условия являются исчерпывающими (Письма Банка России от 31.07.2008г. № 15-1-3-11/3763, от 24.02.2010г. № 15-1-3-9/794).

Действующее гражданское законодательство (статья 410 ГК РФ) допускает прекращение обязательства полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Случаи недопустимости зачета перечислены в статье 411 ГК РФ. Среди них актуальными в рассматриваемом случае являются только «случаи, предусмотренные договором».

Предложенный Банком к рассмотрению типовой договор гарантийного депозита не содержит положений, запрещающих зачет требований по нему. Порядок востребования такого депозита определен следующими пунктами:

«Гарантийный депозит вносится на срок с «__»________ 20__ года по «__» _______ 20__ года (далее «Срок Депозита»)» (пункт 2.3);

«Досрочное востребование Вкладчиком депозита в период действия Основного договора не допускается» (пункт 2.7);

«Если Гарантийный депозит частично списан по основаниям, указанным в подпунктах 3.2.1, 4.1 настоящего Договора, а Основной договор продолжает действовать, срок действия настоящего Договора не прекращается, проценты начисляются следующим образом: до частичного списания – на первоначальную сумму Гарантийного депозита, после списания – на оставшуюся сумму Гарантийного депозита» (пункт 2.8.1);

«Банк вправе:

3.2.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Вкладчиком условий Основного договора на основании п. 4.1. списать сумму Гарантийного депозита (либо его часть) и начисленные на нее проценты (либо часть) в счет погашения задолженности Вкладчика по Основному договору.

При частичном списании суммы Гарантийного депозита и прекращении действия Основного договора, оставшаяся часть Гарантийного депозита возвращается на счет Вкладчика, указанный в пункте 10 настоящего Договора, с учетом процентов, начисленных на дату возврата.

3.2.2. В течение срока действия настоящего Договора не принимать к исполнению распоряжение Вкладчика о перечислении суммы Гарантийного депозита (или его части) и/или процентов (или части) на иной счет Вкладчика (за исключением подпункта 3.4.1. настоящего Договора) либо в пользу третьего лица» (пункт 3.2);

«Вкладчик обязуется:

3.3.1. Не требовать возврата суммы Гарантийного депозита до окончания Срока Депозита или до момента полного исполнения своих обязательств по Основному договору.

3.3.2. Не уступать 3-им лицам право требования денежных средств, размещенных в Гарантийный депозит» (пункт 3.3);

«Вкладчик вправе:

3.4.1. С момента полного исполнения обязательств Вкладчиком перед Банком по Основному договору, требовать досрочного возврата Гарантийного депозита (либо его оставшейся части)» (пункт 3.4);

«Вкладчик поручает Банку, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обеспеченного Гарантийным депозитом Основного договора, в одностороннем порядке списывать со Счета гарантийного депозита сумму Гарантийного депозита (либо ее часть) и начисленные на него проценты (либо их часть) в погашение задолженности по Основному договору» (пункт 4.1);

«Банк после истечения срока на оплату задолженности, установленной Банком Вкладчику в соответствующем Требовании о платеже, и отсутствием на расчетном счете Вкладчика в Банке установленных денежных средств для возмещения (списания) Банку сумм, уплаченных Банком Бенефициару по банковской гарантии и/или иных денежных средств, которые Вкладчик обязан оплатить Банку согласно Основного договора, списывает в безакцептном порядке необходимые денежные средства со Счета гарантийного депозита Вкладчика и направляет их в погашение суммы задолженности Вкладчика перед Банком по Основному договору» (пункт 4.2);

«Действие настоящего Договора прекращается после выполнения Банком своих обязательств по настоящему Договору перед Вкладчиком или списания суммы Гарантийного депозита в соответствии с подпунктами 3.2.1., 4.1. настоящего Договора (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом 2.7.1. настоящего Договора)» (пункт 8.2).

Из текста вопроса следует, что у Банка вызывает сомнения содержание пунктов 2.8.1, 3.4.1, 4.1 и 4.2 типового договора гарантийного депозита, которые, по мнению сотрудников Банка, могут быть истолкованы как условия о возможности досрочного возврата (востребования) депозита. В связи с этим консультанты отмечают следующее.

Правовые основы договора банковского вклада (депозита) определены Главой 44 ГК РФ. В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 834 указанной Главы юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам. Приведенная норма является императивной и не содержит исключений для банков - кредиторов вкладчика.

Согласно сложившейся арбитражной практике «предоставление банку в договоре права направлять списанные с депозитного счета заемщика денежные средства на погашение задолженности по кредиту противоречит действующему законодательству, правовой и экономической природе банковского вклада … условия … договора банковского вклада, предусматривающее безакцептное списание денежных средств истца, находящихся на депозитном счете, противоречат положениям действующего законодательства и являются ничтожными в силу ст. 168 ГК РФ» (Постановление Семнадцатого ААС от 14.07.2010г. № 17АП-6346/2010-ГК по делу № А50-1456/2010, аналогичные выводы содержатся в Постановлении ФАС Уральского округа от 05.04.2012г. № Ф09-9797/2011 по делу № А50-7635/2011).

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 ГК РФ ничтожная сделка недействительна даже без признания ее таковой судом. При этом недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (статья 180 ГК РФ).

Таким образом, пункты 2.8.1, 3.2.1, 4.1, 4.2 типового договора гарантийного депозита недействительны.

Последствия недействительности сделки определены статьей 167 ГК РФ:

- недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (пункт 1);

- при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке (пункт 2).

Из изложенного следует, что срок действия этого договора определяется только нормами пунктов 2.3, 2.7, 3.3.1 и 3.4.1 анализируемого договора.

Пункт 3.3.1 типового договора гарантийного депозита, на наш взгляд, нуждается в уточнении, поскольку его формулировка неоднозначна. Учитывая нормы пунктов 2.3, 2.7 и 3.4.1 и обеспечительную сущность гарантийного депозита, консультанты предполагают, что имеется в виду следующее. Вкладчик не вправе потребовать возврата суммы депозита досрочно до наступления наиболее ранней из дат: погашения обязательств по основному договору и наступления срока, определенного пунктом 2.3 договора гарантийного депозита. Непосредственно из формулировки пункта 3.3.1 такой вывод не следует.

На наш взгляд, условия признания депозита обеспечением I категории качества, приведенные в подпункте 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П, по сути, сводятся к следующему: в течение 30 дней после наступления срока исполнения основного договора Банк должен быть вправе и иметь возможность осуществить зачет своих требований к клиенту со своими обязательствами по депозиту. При этом, как представляется, условие договора о невозможности досрочного возврата (востребования) депозита (вклада) приведено как пример, поясняющий основное условие об отсутствии препятствий для зачета.

По нашему мнению, пункты 2.3, 2.7, 3.3.1 и 3.4.1 в совокупности (с учетом предположений, сделанных консультантами в отношении условий пункта 3.3.1, и если срок депозита, определенный пунктом 2.3, наступает не ранее наступления срока исполнения обязательств по основному договору и не позднее 30 календарных дней после наступления указанного срока) не могут рассматриваться как препятствие для осуществления зачета в понимании подпункта 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П и потому не могут оказывать влияние на возможность признания депозита гарантийным в целях формирования резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности.

Вместе с тем, мы не можем исключить вероятности того, что специалисты Банка России будут настаивать на необходимости формального соблюдения условий подпункта 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П в части запрета на право досрочного востребования и выскажут мнение о невозможности признания депозитного договора, содержащего такой пункт, гарантийным в целях Положения № 254-П.

Как понимают консультанты, гарантийная природа депозита и, в частности, существо положений пунктов 3.2.1, 4.1 и 4.2 рассматриваемого типового договора состоит в том, что при наступлении «страхового» случая (неисполнение Вкладчиком его обязательств перед Банком) депозит мог быть использован для исполнения таких обязательств.

В соответствии с пунктом 1 статьи 837 ГК РФ договор банковского вклада заключается на условиях выдачи вклада по первому требованию (вклад до востребования) либо на условиях возврата вклада по истечении определенного договором срока (срочный вклад). Договором может быть предусмотрено внесение вкладов на иных условиях их возврата, не противоречащих закону.

Согласно пункту 1 статьи 157 ГК РФ возникновение прав и обязанностей по сделке (в том числе, обязанности вернуть сумму депозита) может быть поставлено в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (сделка, совершенная под отлагательным условием). Кроме того, в силу пункта 2 статьи 157 ГК РФ стороны договора могут поставить прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет (сделка, совершенная под отменительным условием).

Таким образом, депозитный договор может быть заключен на определенный срок и при этом содержать отлагательное или отменительное условие, изменяющее срок возврата депозита на более ранний в случае наступления некоторого события, такого как, например, неисполнение Вкладчиком его обязательств перед Банком по основному договору. Наличие такого условия не означает, что договор допускает досрочное востребование депозита.

Как отмечалось выше, действующее гражданское законодательство допускает такой способ погашения обязательств как зачет встречных однородных требований (статья 410 ГК РФ). Еще одним способом погашения обязательств является надлежащее исполнение (статья 408 ГК РФ).

В текущей редакции типового договора гарантийного депозита, по сути, имеется в виду, что сумма гарантийного депозита будет использована для погашения обязательств вкладчика перед Банком путем надлежащего исполнения. На основании абзаца 2 пункта 3 статьи 834 ГК РФ в этом случае сумма вклада подлежит перечислению Вкладчику на его банковский счет. Договор банковского счета или дополнительное соглашение к нему может содержать условия о списании поступающих на счет денежных средств для погашения обязательств Вкладчика перед Банком на основании заранее данного Вкладчиком акцепта (пункт 2 статьи 854 ГК РФ). Однако, в этом случае могут возникнуть обстоятельства, препятствующие погашению обязательств Вкладчика перед Банком: при наличии картотеки к расчетному счету заемщика сумма депозита будет использована для удовлетворения требований к банковскому счету Вкладчика в порядке, определенном пунктом 2 статьи 855 ГК РФ.

Можно предположить, что именно с последним обстоятельством связан акцент, сделанный в подпункте 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П на таком способе прекращения обязательств как зачет встречных однородных требований, а не на исполнении обязательств Вкладчиком за счет средств депозита, которое, по сути, имеет в виду Банк в тексте типового договора гарантийного депозита. Зачет как способ прекращения взаимных обязательств Банка и Вкладчика не противоречит нормам Главы 44 ГК РФ, в том числе статьи 834 ГК РФ. Такие выводы со ссылкой на арбитражную практику содержатся и в ответе на вопрос 3 Письма Банка России от 24.02.2010г. № 15-1-3-9/794, которое Банк направил консультантам в качестве приложения к данному вопросу. В этом случае не возникает риск того, что сумма депозита будет использована для исполнения обязательств Вкладчика перед другими его кредиторами.

Пусть в договоре гарантийного депозита указано, что срок возврата вклада наступает при неисполнении Вкладчиком своих обязательств по основному обязательству перед Банком (например, по истечении определенного количества дней после наступления даты исполнения обязательств Вкладчика перед Банком, если эти обязательства не были исполнены). Тогда на определенную договором гарантийного депозита дату возврата срок исполнения обязательств как Вкладчика по основному обязательству, так и Банка по депозиту считаются наступившими и возникают основания для осуществления зачета[1].

Таким образом, на наш взгляд, договор гарантийного депозита, содержащий отлагательное или отменительное условие, изменяющее срок его действия (установленный в соответствии с требованиями абзаца 3 подпункта 6.2.2 пункта 6.2 Положения № 254-П) в связи с неисполнением Вкладчиком своих обязательств по основному договору, и не содержащий условий о недопустимости зачета может быть признан гарантийным в целях формирования резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности.

Документы и литература.

1. ГК РФ - Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;

2. Положение № 254-П – Положение Банка России от 26.03.2004г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;

3. Информационное письмо № 65 - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki