Департамент банковского аудита о предоставлении информации, необходимой для формирования кредитных историй

Мнение консультантов.

По вопросу 1.

Как справедливо отмечено Банком в тексте вопроса абзацем шестым статьи 30 Закона № 395-1[1] законодатель предусмотрел обязанность кредитной организации «в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О кредитных историях", представлять всю имеющуюся информацию, необходимую для формирования кредитных историй, в отношении всех заемщиков, давших согласие на ее представление, хотя бы в одно бюро кредитных историй, включенное в государственный реестр бюро кредитных историй».

Иными словами, в соответствии с Законом № 395-1 обязанность направить информацию в бюро кредитных историй (далее по тексту - БКИ) возникает у кредитной организации только при наличии соответствующего согласия заемщика.

Указанное положение Закона № 395-1 коррелирует с нормой пункта 3 статьи 5 Закона № 218-ФЗ, но - в действовавшей до вступления в силу Закона № 363-ФЗ редакции, в соответствии с пунктом 3 статьи 5 которого с 1 июля 2014 года банки должны направлять информацию в БКИ без получения согласия на ее представление.

При этом соответствующее изменение в Закон № 395-1 не было внесено ни Законом № 363-ФЗ, принятым 21.12.2013г., ни Законом № 173-ФЗ, принятым одновременно с Законом № 189-ФЗ (28.06.2014г.). В результате этого, как правильно замечено Банком в тексте вопроса, возникла коллизия между указанными выше правовыми актами, то есть противоречие между законодательными актами, регулирующими одни и те же правоотношения.

Противоречие между нормами Закона № 395-1 и 218-ФЗ устранено Законом № 189-ФЗ, которым:

• из абзаца шестого статьи 30 Закона № 395-1 исключены слова «давших согласие на ее представление»;
• пункт 3 статьи 5 Закона № 218-ФЗ признан утратившим силу и в статью 5 включен пункт 3.1[2], повторяющий, в части направления кредитной организацией информации в БКИ без получения согласия на ее предоставление, норму ранее действовавшего пункта 3;
• пункт 4 статьи 5 Закона № 218-ФЗ[3] изложен в новой редакции.

Однако, перечисленные выше положения Закона № 189-ФЗ вступают в силу только с 1 марта 2015 года.

Таким образом, отмеченная коллизия правовых норм будет иметь место с 1 июля 2014 года до 1 марта 2015 года, то есть, по сути, этот период можно квалифицировать как переходный этап. К тому же нельзя не отметить, что ответственность за невыполнение кредитными организациями обязанности по предоставлению информации в БКИ не предусмотрена ни Законом № 218-ФЗ, ни КоАП.

Какие-либо разъяснения Банка России по рассматриваемому вопросу в доступной информационно-консультационной базе отсутствуют.

В статье 2 Закона № 218-ФЗ указано, что он регулирует отношения, возникающие, в том числе, между:

«1) заемщиками и организациями, заключающими с физическими лицами, в том числе с индивидуальными предпринимателями, и (или) юридическими лицами договоры займа (кредита);

2) организациями, заключающими с физическими лицами, в том числе с индивидуальными предпринимателями, и (или) юридическими лицами договоры займа (кредита), и бюро кредитных историй».

Следовательно, Закон № 218-ФЗ носит общий характер.

В отличие от Закона № 218-ФЗ, Закон № 395-1 является специальным законом в отношении кредитных организаций.

В сложившейся ситуации консультанты считают, что более корректным будет руководствоваться положениями Закона № 395-1.

Банк в период до 1 марта 2015 года, по нашему мнению, вправе, но не обязан, запрашивать у своих заемщиков согласие на предоставление кредитной истории в БКИ.

По вопросу 2.

Как правильно отмечено Банком в тексте вопроса, для целей Закона № 218-ФЗ под термином «договор займа (кредита)» понимается договор займа, кредитный договор, иные договоры, которые содержат условие предоставления товарного и (или) коммерческого кредита (пункт 2 статьи 3).

Правовые основы заключения и исполнения кредитного договора установлены в параграфе 2 «Кредит» Главы 42 «Заем и кредит», а также в параграфе 1 «Заем» ГК РФ, но в части, не противоречащей параграфу 2 и существу кредитного договора. Таковы требования пункта 2 статьи 819 ГК РФ, в соответствии с которым кредитные отношения регулируются также общими нормами, установленными для займов.

Согласно пункту 1 статьи 819 ГК РФ «По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее».

Из определения кредитного договора вытекают его основные характеристики, а именно:

• кредитором по кредитному договору является банк или иная кредитная организация[4];
• предметом кредитного договора являются только денежные средства.

В параграфе 2 Главы 42 ГК РФ не закреплено положение о моменте вступления в силу кредитного договора. Вместе с тем, как указано выше, пунктом 2 статьи 819 ГК РФ определено, что к отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 Главы 42 ГК РФ и регулирующие отношения по договору займа, если иное не предусмотрено правилами настоящего параграфа и не вытекает из существа кредитного договора.

В соответствии с абзацем вторым пункта 1 статьи 807 ГК РФ договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Сложившаяся в последние годы судебная практика по вопросу квалификации кредитного договора как консенсуального[5] или реального указывает на то, что кредитный договор является реальным, то есть заключенным с момента передачи денежных средств (выдачи кредита). Так, ВАС РФ в Определении от 16.05.2007г. № 5367/07[6] указал, что кредитный договор является реальным договором и считается заключенным с момента передачи денежных средств. К аналогичному выводу пришел ФАС Московского округа в Постановлениях от 13.05.2010г. № КГ-А40/2867-10, от 05.07.2010г. № КГ-А40/6385-10 и от 12.11.2010г. № КГ-А40/11168-10.

Как правило, в банковской практике кредитования клиентов Генеральное соглашение закрепляет только общие (рамочные) условия предоставления кредита, а предоставление денежных средств осуществляется на основании кредитного договора, заключаемого в рамках Генерального соглашения и предусматривающего все существенные условия возникновения и выполнения обязательств, вытекающих из кредитного договора.

В параграфе 2 Главы 42 ГК РФ законодатель также не предусмотрел положение о том, что относится к существенным условиям кредитного договора. Однако, в Информационном письме № 147 (пункт 12) Президиум ВАС РФ отнес к существенным условиям кредитного договора условия о сумме кредита, сроке и порядке его предоставления заемщику, размере процентов за пользование кредитом, сроке и порядке уплаты процентов по кредиту и возврата суммы кредита.

При формировании своего мнения консультанты также учитывали требования статьи 4 Закона № 218-ФЗ, согласно пункту 7 которой в основной части кредитной истории юридического лица должны содержаться, в числе прочих, следующие сведения в отношении обязательства заемщика (для каждой записи кредитной истории):

«а) указание суммы обязательства заемщика на дату заключения договора займа (кредита);

б) указание срока исполнения обязательства заемщика в полном размере в соответствии с договором займа (кредита);

в) указание срока уплаты процентов в соответствии с договором займа (кредита);

г) о внесении изменений и (или) дополнений к договору займа (кредита), в том числе касающихся сроков исполнения обязательств;

д) о дате и сумме фактического исполнения обязательств заемщика в полном и (или) неполном размерах;

е) о погашении займа (кредита) за счет обеспечения в случае неисполнения заемщиком своих обязательств по договору».

Из текста вопроса следует, что заключаемые Банком с другими кредитными организациями «Генеральные соглашения являются рамочными и не содержат всех условий предоставления денежных средств. Данные условия содержатся в каждой сделке, проводимой в рамках соответствующего Генерального соглашения. Также Генеральные соглашения предусматривают лишь право кредитных организаций по предоставлению денежных средств, а не обязанность».

Следовательно, Банк не сможет на основании Генерального соглашения выполнить требования пункта 7 статьи 4 Закона № 218-ФЗ по отражению в основной части кредитной истории сведений, перечисленных выше, то есть составить полную кредитную историю.

Таким образом, на основании приведенных выше норм законодательства и судебной практики консультанты считают, что не содержащие всех условий предоставления денежных средств Генеральные соглашения некорректно относить к кредитным договорам, подпадающим под действие Закона № 218-ФЗ.

На наш, взгляд, в рассматриваемом случае объектом информировании должна являться каждая заключенная в рамках Генерального соглашения сделка (договор), в которой предусматриваются все существенные условия предоставления кредита - независимо от даты заключения Генерального соглашения:

до 01.03.2015г. - при наличии согласия заемщика на предоставление информации в БКИ;

после 01.03.2015г. - без получения согласия на предоставлении информации в БКИ.

По вопросу 3.

В Законе № 218-ФЗ отсутствует понятие «субъект Закона о кредитных историях», но приведено понятие «субъект кредитной истории», означающее «физическое или юридическое лицо, которое является заемщиком по договору займа (кредита) и в отношении которого формируется кредитная история» (пункт 5 статьи 3).

Как понимают консультанты формулировку текста вопроса 3, Банк, очевидно, имел в виду, являются ли кредитные транши, выданные по договорам кредитной линии, заключенным до 01 июля 2014 года, объектом информирования, которое осуществляется Банком в качестве источника[7] формирования кредитной истории в отношении субъекта кредитной истории.

Согласно пункту 2.2 Положения № 54-П денежные средства могут предоставляться в соответствии с заключенным соглашением/договором, на основании которого клиент - заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств в пределах установленного специальным генеральным (рамочным) соглашением либо непосредственно договором на предоставление (размещение) денежных средств лимита выдачи или (и) лимита задолженности, то есть на основании открытой кредитной линии.

В целях Положения № 54-П под открытием кредитной линии следует понимать также заключение договора на предоставление денежных средств, условия которого по своему экономическому содержанию отличаются от условий договора, предусматривающего разовое (единовременное) предоставление денежных средств клиенту - заемщику.

Предоставление (размещение) банком денежных средств клиенту - заемщику производится на основании распоряжения, в котором указываются номер и дата договора/соглашения, сумма предоставляемых (размещаемых) средств, срок уплаты процентов и размер процентной ставки, срок/сроки (дата) погашения (возврата) средств - общая сумма либо несколько сумм, если погашение будет осуществляться по частям (пункт 2.3, подпункт 2.3.1 пункта 2.3 Положения № 54-П). Приведенная норма, на наш взгляд, позволяет сделать вывод о том, что распоряжения составляются по каждому траншу открытой кредитной линии. Косвенно этот вывод подтверждается нормой пункта 1.3 Приложения к Положению № 54-П, в котором приведен порядок бухгалтерского учета операций по предоставлению кредитов путем открытия клиенту - заемщику кредитной линии и в форме «овердрафта»: «…в случае открытия клиенту - заемщику кредитной линии аналитический учет предоставленных средств ведется на лицевых счетах, открываемых в разрезе каждой части выданного кредита (каждого транша) на балансовых счетах, соответствующих фактическому сроку предоставления (размещения) денежных средств, определенному договором на предоставление (размещение) денежных средств».

Порядок составления некоторых видов отчетности также предусматривает, что предоставление кредитными организациями в отчетном периоде очередного транша в рамках генерального (рамочного) соглашения (договора) об открытии кредитной линии понимается как выдача нового кредита. Об этом сказано, например, в абзаце третьем порядка составления и представления отчетности по форме 0409128 «Данные о средневзвешенных процентных ставках по средствам, предоставленным кредитной организацией», а также в абзаце четвертом Раздела III. «Порядок составления Отчета по операциям на денежных рынках» Порядка составления и представления отчетности по форме 0409701 «Отчет об операциях на валютных и денежных рынках» Указания № 2332-У.

Аналогичный подход подлежит применению и в целях Положения № 254-П. Так, в разъяснениях, данных Банком России в его Письмах от 18.08.2009г. № 15-1-3-11/5069 (пункт 2) и от 11.08.2009г. № 15-1-3-11/4966 (по вопросу 1), указано, что «В целях Положения N 254-П ссуда, предоставленная в рамках кредитной линии (транш), рассматривается как самостоятельная ссуда».

На основании приведенного выше, консультанты считают, что для источника формирования кредитной истории (Банка) объектом информирования является каждый транш, выданный по договору кредитной линии, независимо от даты его заключения:

• до 01.03.2015г. - при наличии согласия заемщика на предоставление информации в БКИ;
• после 01.03.2015г. - без получения согласия на предоставление информации в БКИ.

Документы и литература.

1. ГК РФ – Гражданский кодекс Российской Федерации (ч.I) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ, (ч.II) от 26.01.1996г. № 14-ФЗ, (ч. III) от 26.11.2001г. № 146-ФЗ, (ч. IV) от 18.12.2006г. № 230-ФЗ;
2. Закон № 395-1 – Федеральный закон Российской Федерации от 02.12.1990г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»;
3. Закон № 218-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 30.12.2004г. № 218-ФЗ «О кредитных историях»;
4. Закон № 363-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 21.12.2013г. № 363-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О потребительском кредите (займе)»;
5. Закон № 189-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 28.06.2014г. № 189-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О кредитных историях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации»;
6. Закон № 173-ФЗ - Федеральный закон Российской Федерации от 28.06.2014г. № 1723-ФЗ «Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации»;
7. Информационно письмо № 147 - Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 13.09.2011г. № 147;

8. Положение № 54-П – Положение Банка России от 31.08.1998г. № 54-П «О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)»;

9. Положение № 254-П – Положение Банка России от 26.03.2004г. № 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резерва на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности»;
10. Указание № 2332-У - Указание Банка России от 12.11.2009г. № 2332-У «О перечне, формах и порядке составления и представления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации».

Ответы на самые интересные вопросы на нашем телеграм-канале knk_banki